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電影融資要合規(guī) 律師參與不可缺

2021年第10期    作者:文字整理： 許倩    閱讀 3,540 次

主持人：黃培明  上海律協(xié)對外宣傳與聯(lián)絡(luò)委員會(huì)委員、公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，上海市金石律師事務(wù)所合伙人

嘉賓：   郝紅穎  上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任，上海市協(xié)力律師事務(wù)所合伙人

             葛蔓     上海律協(xié)對外宣傳與聯(lián)絡(luò)委員會(huì)委員、文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，上海博和漢商律師事務(wù)所合伙人

             鄭明禮  上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，北京清律（上海）律師事務(wù)所合伙人

 黃培明：大家好！歡迎大家來到《上海律師》第十期法律咖吧，我是本期咖吧的主持人黃培明律師，三位嘉賓分別是郝紅穎律師、葛蔓律師、鄭明禮律師。今天我們要討論的話題是 “電影與金融資本”。今年的國慶檔中，《長津湖》是大主角，在國慶期間取得了超過56億元的票房。我們知道，融資渠道模式是電影工業(yè)化發(fā)展的基礎(chǔ)和核心。與傳統(tǒng)實(shí)業(yè)相比，電影文化產(chǎn)業(yè)具有較高的風(fēng)險(xiǎn)性、不確定性，而金融投資往往需要降低或者規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。此前，《夜宴》成為我國電影版權(quán)質(zhì)押貸款的成功首例，但是對于大部分的影視項(xiàng)目，銀行恐怕并不敢輕易嘗試。各位嘉賓能否介紹一下目前電影行業(yè)的主要融資渠道模式有哪些？請葛律師先來談?wù)劇?/span>

 葛蔓：正如主持人黃律師說的2004年《夜宴》試水成功，版權(quán)質(zhì)押貸款融資模式在十幾年前就有了。然而遺憾的是，文娛產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)的美國好萊塢已經(jīng)有非常成熟的電影融資模式，而我國的電影行業(yè)經(jīng)過近20年的發(fā)展，這方面的進(jìn)展仍然較為緩慢。目前，國內(nèi)常見的融資渠道模式有以下幾類：以版權(quán)質(zhì)押向金融機(jī)構(gòu)貸款；聯(lián)合投資、聯(lián)合攝制；影視眾籌；完片擔(dān)保；上市融資等。其中最為主要的方式還是傳統(tǒng)的聯(lián)合投資、聯(lián)合攝制。

 郝紅穎：電影行業(yè)的主要投資模式分為兩種，一種是股權(quán)投資，一種是項(xiàng)目投資。股權(quán)投資主要是指投資方對影視行業(yè)的公司股權(quán)、有限合伙份額等股權(quán)類的投資通過被投非上市企業(yè)并購、股權(quán)回購、公開上市、清算等其他方式退出，從而獲得投資回報(bào)。項(xiàng)目投資則是指對單一電影片的投資，通過簽署投資協(xié)議或者聯(lián)合攝制協(xié)議，對某部或多部影視作品進(jìn)行投資，主要通過影視作品的發(fā)行獲得收益。

 鄭明禮：葛律師和郝律師已經(jīng)具體介紹了我國電影融資的概況、問題及主要類型。接著兩位律師的話題，我針對電影項(xiàng)目的融資模式具體談?wù)勛约旱捏w會(huì)。我認(rèn)為電影項(xiàng)目的融資模式有如下分類：從融資收益維度分為固定收益的財(cái)務(wù)性融資、風(fēng)險(xiǎn)收益的份額性融資（又分為收益權(quán)份額型、權(quán)益份額型及部分版權(quán)權(quán)利分享型等類型）；從商務(wù)開發(fā)維度分為廣告植入、周邊產(chǎn)品開發(fā)、IP許可使用等；從版權(quán)預(yù)售維度分為信網(wǎng)權(quán)預(yù)售、保底發(fā)行預(yù)付款等。電影項(xiàng)目融資的主要渠道一般包含主創(chuàng)的自有資金、同行的閑置資金、業(yè)內(nèi)專門的投資機(jī)構(gòu)、行業(yè)外的各類資金、銀行等金融機(jī)構(gòu)貸款、政府或產(chǎn)業(yè)園區(qū)的補(bǔ)貼等。隨著技術(shù)的發(fā)展，也有一些基于技術(shù)的新型融資方式，比如網(wǎng)絡(luò)眾籌、拆分收益權(quán)的投資理財(cái)產(chǎn)品及電影NFT等。

 黃培明：剛才大家聊了電影的幾種融資模式。對于電影產(chǎn)業(yè)融資，我們國家的法律政策規(guī)定有哪些？

 鄭明禮：在我看來，目前我國并沒有針對電影項(xiàng)目融資的較為系統(tǒng)的法律和政策體系，大部分的法規(guī)和政策都出自行業(yè)主管部門及一些影視產(chǎn)業(yè)集聚地區(qū)。這些區(qū)域的政府及行業(yè)機(jī)構(gòu)為刺激本地電影產(chǎn)業(yè)及行業(yè)的發(fā)展，往往在項(xiàng)目設(shè)立、房租、貸款、稅務(wù)及獎(jiǎng)勵(lì)等方面出臺(tái)一系列的優(yōu)惠政策，比如根據(jù)電影項(xiàng)目的票房直接獎(jiǎng)勵(lì)現(xiàn)金等。

 葛蔓：將電影版權(quán)質(zhì)押寫入法律的還是2016年11月7日頒布的《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》，該法第40條第1款規(guī)定：“國家鼓勵(lì)金融機(jī)構(gòu)為從事電影活動(dòng)以及改善電影基礎(chǔ)設(shè)施提供融資服務(wù)，依法開展與電影有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)?！薄峨娪肮芾?xiàng)l例》也明確鼓勵(lì)企業(yè)、事業(yè)單位和其他社會(huì)組織以及個(gè)人以資助、投資的形式參與攝制電影。《民法典》第四百四十條也已經(jīng)為此提供過法律依據(jù)，比如關(guān)于哪些權(quán)利可以出質(zhì)。但是這里面存在一個(gè)與現(xiàn)行法律相矛盾的關(guān)鍵點(diǎn)，即在尋求融資的過程中，電影顯然還沒有拍攝完成，有的甚至是劇本都還沒有完成，因此沒有著作權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)權(quán)利附著于該部電影上。對于這種期待權(quán)能不能出質(zhì)，沒有明確的規(guī)定?？偟膩碚f，目前我國還是缺乏系統(tǒng)的、可執(zhí)行的操作和規(guī)范。

 郝紅穎： 一般而言，股權(quán)融資和項(xiàng)目融資的融資過程中都應(yīng)注意《民法典》《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)制。但在實(shí)際操作層面，對相關(guān)法律法規(guī)的適用也要注意到項(xiàng)目本身、投資主體的特殊性。以私募文化產(chǎn)業(yè)投資基金對影視行業(yè)的投資為例，私募文化產(chǎn)業(yè)投資基金本質(zhì)上屬于私募投資基金，主要受到《證券投資基金法》《合伙企業(yè)法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律法規(guī)的規(guī)制。

 黃培明：對于金融機(jī)構(gòu)而言，電影企業(yè)并不具備多少可用于擔(dān)保融資的有形資產(chǎn)，電影版權(quán)是其重要的資產(chǎn)類型，通過電影版權(quán)融資就成為關(guān)系電影企業(yè)生存和行業(yè)發(fā)展的重要問題。結(jié)合我國近幾年的電影產(chǎn)業(yè)融資情況，一方面，金融資本的引入使得電影產(chǎn)業(yè)的發(fā)展有了源源不斷的發(fā)展動(dòng)力，幫助我國電影產(chǎn)業(yè)加快完成轉(zhuǎn)型升級(jí)；另一方面，通過觀察我國金融市場近些年的發(fā)展態(tài)勢，電影產(chǎn)業(yè)在擴(kuò)展融資渠道、深入開發(fā)金融領(lǐng)域的進(jìn)程中也伴隨著許多風(fēng)險(xiǎn)。我們看到，法律風(fēng)險(xiǎn)伴隨投資的始終，那么在融資過程中可能產(chǎn)生哪些法律問題？電影與金融資本的融合又存在哪些法律風(fēng)險(xiǎn)并應(yīng)怎樣進(jìn)行防范？

郝紅穎：金融業(yè)投資方不了解文化傳媒行業(yè)的管理運(yùn)作以及盈利模式，投前盡職調(diào)查不完整、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)不合理、投資回報(bào)測算失誤，投資風(fēng)險(xiǎn)預(yù)期不足、交易合同文本的擬定不符合自身實(shí)際投資需求等情形不斷發(fā)生；投后資本過度干預(yù)文化傳媒行業(yè)的管理與運(yùn)作，重點(diǎn)關(guān)注資金占用成本、資金回報(bào)率，不重視文化傳媒行業(yè)的運(yùn)作周期與規(guī)律，導(dǎo)致被投企業(yè)的管理以及日常運(yùn)營出現(xiàn)各種問題，甚至因經(jīng)營不善而倒閉。文化傳媒行業(yè)的融資方原本只關(guān)注企業(yè)管理以及內(nèi)容生產(chǎn)，并不熟悉資本運(yùn)作方式，在大量資本涌入的時(shí)候，忽視產(chǎn)業(yè)運(yùn)作過程中可能出現(xiàn)的不可控風(fēng)險(xiǎn)、高估自身股權(quán)價(jià)值以及項(xiàng)目運(yùn)作能力、簽訂不符合自身實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)承受能力的合約，最終被資本束縛、得不償失的案例屢見不鮮，亟待專業(yè)人士參與解決。

 黃培明：專業(yè)人士可以如何介入、如何解決？

 葛蔓：首先，雖然我們的電影拍攝技術(shù)已經(jīng)很成熟了，但是電影拍攝是個(gè)耗時(shí)長、資金投入大、過程繁瑣、涉及人員眾多的項(xiàng)目運(yùn)作過程，經(jīng)常會(huì)因?yàn)榕臄z中的重大意外事故、預(yù)算超支、資金鏈斷裂、主創(chuàng)人員發(fā)生重大變化等而中止拍攝。并且中國電影的審查機(jī)制導(dǎo)致不能公映的可能性還是很大，這意味著影視公司的所有投資都可能面臨付諸東流的危險(xiǎn)。疫情常態(tài)下，如果電影無法按時(shí)完成拍攝，還意味著還款期限的延長和市場機(jī)會(huì)的錯(cuò)過，必然帶來巨大風(fēng)險(xiǎn)。此外，我國金融市場起步較晚且產(chǎn)業(yè)發(fā)展不均衡，銀行等資金提供方主要針對傳統(tǒng)行業(yè)提供融資服務(wù), 識(shí)別影視行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)和抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力均較差，缺乏相應(yīng)的外部專業(yè)性機(jī)構(gòu)和具有電影及金融復(fù)合屬性的人才。最后，第三方保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)發(fā)展緩慢、知識(shí)產(chǎn)權(quán)評(píng)估機(jī)構(gòu)估價(jià)不準(zhǔn)確等也都是發(fā)展的絆腳石。

 郝紅穎：接著葛律師的觀點(diǎn)，我說一下第三方保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)參與中國完片擔(dān)保的落地情況。完片擔(dān)保不僅有利于監(jiān)督電影制作過程并為電影制作提供保障服務(wù)，也有利于制作公司順利獲得融資。擔(dān)保人是電影制作的監(jiān)督者，其以獨(dú)立第三方的身份介入電影制作的全過程，通過審查電影的預(yù)算、時(shí)間安排、腳本、統(tǒng)籌計(jì)劃、會(huì)面主創(chuàng)團(tuán)隊(duì)人員等對電影制作進(jìn)行審查與監(jiān)督，全方位把控電影按照既定的時(shí)間、既定的預(yù)算完成拍攝。擔(dān)保人又是電影制作的保證人，其以雄厚的財(cái)力作為支撐，為電影制作公司做背書，讓電影制作公司順利向銀行申請貸款、向投資者取得投資或者向政府申請財(cái)政支持。眾所周知，電影的完片擔(dān)保“本土化”困難頗多、任重道遠(yuǎn)，但業(yè)內(nèi)人士卻從未停止對其的研究與實(shí)踐。相信再經(jīng)過一段時(shí)間的發(fā)展，一定能探索出一條適合中國電影的完片擔(dān)保之路。

 鄭明禮：我作一下補(bǔ)充。電影項(xiàng)目融資中常見的法律風(fēng)險(xiǎn)及問題還有：電影項(xiàng)目原著、劇本等權(quán)屬確定難，近幾年很多電影項(xiàng)目在制作、發(fā)行、放映等后期階段經(jīng)常被爆出原著或劇本的權(quán)屬糾紛；項(xiàng)目運(yùn)營過程中的交易慣例與財(cái)稅制度不匹配，比如大量的勞務(wù)報(bào)酬導(dǎo)致納稅成本高、程序復(fù)雜，懂行業(yè)的財(cái)務(wù)及法務(wù)等專業(yè)人員嚴(yán)重不足等，導(dǎo)致行業(yè)稅務(wù)問題突出；輿論、導(dǎo)向性風(fēng)險(xiǎn)及主創(chuàng)失德風(fēng)險(xiǎn)屢屢發(fā)生。上述問題及風(fēng)險(xiǎn)往往導(dǎo)致放映在即的電影項(xiàng)目被立即無限期終止，導(dǎo)致制片方無可奈何、投資方救濟(jì)無望，嚴(yán)重影響投資方的投資欲望及信心。

 黃培明：剛才各位從項(xiàng)目角度出發(fā)，特別談到了完片擔(dān)保機(jī)制，從投資人的角度考慮電影融資中的法律風(fēng)險(xiǎn)及風(fēng)險(xiǎn)控制。對于主創(chuàng)失德，我結(jié)合近期熱點(diǎn)說笑一句：是否保險(xiǎn)行業(yè)也可以考慮推出一個(gè)新的險(xiǎn)種——“主創(chuàng)失德險(xiǎn)”？此外，大家還特別提到電影行業(yè)存在融資中的稅收風(fēng)險(xiǎn)。對于稅收問題，我們下次有機(jī)會(huì)邀請律協(xié)稅法委員會(huì)的委員們作進(jìn)一步的探討。接下來我們繼續(xù)下一個(gè)主題：法律如何助力電影產(chǎn)業(yè)發(fā)展？對于完善我國電影產(chǎn)業(yè)融資法律制度的對策，各位律師有何見解？

 葛蔓：影視項(xiàng)目的復(fù)雜性讓很多金融資本望而卻步，但是做好相對完善的投資架構(gòu)和風(fēng)控體系將是越來越多影視基金和資本向電影行業(yè)拋出橄欖枝的前提。首先，法律制度和操作規(guī)范的建立首當(dāng)其沖，只有風(fēng)險(xiǎn)可控了，投資人才愿意跟進(jìn)。其次，深諳電影行業(yè)的規(guī)則、投融資業(yè)務(wù)和金融、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等相關(guān)專業(yè)的人才需要大力培養(yǎng)，律師在未來的發(fā)展空間是很大的，我們一定要做好內(nèi)功。我相信律師行業(yè)的介入也將成為推動(dòng)影視和金融資本融合不可或缺的重要力量。

 鄭明禮：單獨(dú)針對電影項(xiàng)目的投融資進(jìn)行高位階系統(tǒng)立法可能不太現(xiàn)實(shí)，畢竟電影行業(yè)的規(guī)模有限，這樣做的立法成本過高，也不一定能夠起到積極的作用。我認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)積極發(fā)揮主管部門及行業(yè)組織的作用，積極建立更加全面、系統(tǒng)的管理體系，健全行業(yè)規(guī)則。比如針對主創(chuàng)失德的項(xiàng)目，如何處理才能夠恢復(fù)公映、挽回投資方的損失；再比如出臺(tái)關(guān)于電影行業(yè)項(xiàng)目及從業(yè)者的業(yè)務(wù)及納稅指引或標(biāo)準(zhǔn)，引導(dǎo)各方依法合規(guī)納稅；設(shè)立電影行業(yè)各類機(jī)構(gòu)及個(gè)人的黑白名單，建立透明的行業(yè)信用體系；更加積極主動(dòng)地推動(dòng)和培養(yǎng)新型投融資模式及渠道，適當(dāng)引入眾籌、理財(cái)類的投資，激活和擴(kuò)大電影項(xiàng)目投融資市場，分散投資風(fēng)險(xiǎn)；研究本土化的完片擔(dān)保等金融產(chǎn)品，進(jìn)一步健全產(chǎn)業(yè)制度，增加投資方的信心。

 郝紅穎：文化傳媒行業(yè)的投融資雙方合作的過程中，有專業(yè)律師的參與往往事半功倍。作為投資方的律師，可以對被投標(biāo)的進(jìn)行盡職調(diào)查，參與商務(wù)談判與交易合同文本的擬定，為投后管理、退出機(jī)制設(shè)計(jì)等出謀劃策。專業(yè)律師依賴于自身對行業(yè)的深度理解以及對相關(guān)法律法規(guī)的把握，能夠幫助投資方揭開文化傳媒行業(yè)的神秘面紗，揭示行業(yè)的重大投資風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，最大限度地維護(hù)投資方的合法權(quán)益。作為融資方的律師，可以對投資方的資金來源、實(shí)力背景進(jìn)行盡職調(diào)查，參與融資計(jì)劃擬定、商務(wù)談判與合同文本的制定，根據(jù)融資方自身的情況對融資方式、資方資金回報(bào)承諾等內(nèi)容提出專業(yè)律師意見，為融資過程保駕護(hù)航。

在推動(dòng)文化傳媒行業(yè)健康、有序、規(guī)范化發(fā)展的過程中，我們需要注意到資本具有天然的逐利性。為了實(shí)現(xiàn)文化傳媒行業(yè)的資金引入與快速、有序發(fā)展，行業(yè)不但需要將自身打造成為“優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)包”的決心與勇氣，還需要在律師的幫助下進(jìn)行本質(zhì)上的洗禮與提升。從企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)運(yùn)營，被投項(xiàng)目的規(guī)范化、透明化運(yùn)作，到文化傳媒企業(yè)信用評(píng)級(jí)制度與平臺(tái)的設(shè)立與完善、文化傳媒行業(yè)價(jià)值評(píng)估體系的建設(shè)、對第三方監(jiān)管體系的接納等，每一步都離不開法律的支撐與參與。作為專業(yè)人士，律師是聯(lián)系文化傳媒行業(yè)投融資雙方的紐帶，有能力以專業(yè)力量推動(dòng)產(chǎn)融整合的良性發(fā)展。律師在具備專業(yè)性的同時(shí)還需要具有前瞻性，在領(lǐng)先行業(yè)提高文化金融法律服務(wù)水準(zhǔn)的同時(shí)，與行業(yè)攜手，共同探索出符合中國國情兼具中國特色的文化傳媒與金融協(xié)同發(fā)展的新路徑。

 黃培明：大力繁榮發(fā)展電影產(chǎn)業(yè)，對于加強(qiáng)社會(huì)主義文化建設(shè)、滿足人民群眾精神文化需求、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展、增強(qiáng)國家文化軟實(shí)力具有重要意義。電影產(chǎn)業(yè)要持續(xù)繁榮、健康發(fā)展，需要有多樣化的融資渠道保駕護(hù)航。相信有法律及政策的支撐，中國電影市場定會(huì)更加健康而繁榮！最后，非常感謝各位嘉賓的參與以及精彩評(píng)述。

 （本文內(nèi)容根據(jù)錄音整理，系嘉賓個(gè)人觀點(diǎn)，整理時(shí)間：2021年11月22日）