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前言
在當前經(jīng)濟形勢下，企業(yè)從外資轉為內(nèi)資，不僅涉及資本性質(zhì)的改變，更關乎企業(yè)的戰(zhàn)略布局、市場定位以及長遠發(fā)展。對于有意進行此類轉型的企業(yè)而言，了解和掌握轉型流程及關鍵要點至關重要。
《中華人民共和國外商投資法》第二十一條規(guī)定“外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識產(chǎn)權許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出?！?/span>
《中華人民共和國外商投資法實施條例》第二十二條規(guī)定“外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、取得的知識產(chǎn)權許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出，任何單位和個人不得違法對幣種、數(shù)額以及匯入、匯出的頻次等進行限制。外商投資企業(yè)的外籍職工和香港、澳門、臺灣職工的工資收入和其他合法收入，可以依法自由匯出?！?/span>
原則上，投資人收購外國投資者所持境內(nèi)企業(yè)股權并向境外匯出股權轉讓款并無法律障礙。但需要注意在實操過程中，則需要遵守各條線監(jiān)管部門規(guī)定的程序和要求，主要包括：股權轉讓完稅憑證、市場監(jiān)督管理部門的股權變更登記手續(xù)、商務部門的外商投資信息報告報送手續(xù)、外匯變更登記手續(xù)、對外支付稅務備案手續(xù)（可以與工商變更同步）、股權轉讓款資金匯出手續(xù)等等，其中部分手續(xù)之間存在先后順序要求。
“外轉內(nèi)”主要交易流程見下圖：
一、“外轉內(nèi)”交易流程及注意事項
以下為結合相關法律規(guī)定和實踐，筆者項目組總結的“外轉內(nèi)”所涉主要交易流程及其基本注意事項。需要說明的是該等流程和每一流程的要求可能因項目具體情況不同相關監(jiān)管機關會有額外的資料要求，并需要更多的時間。
（一）經(jīng)營者集中申報
境內(nèi)投資人出于整合上下游產(chǎn)業(yè)鏈、調(diào)整產(chǎn)業(yè)布局的目的收購外國投資者所持境內(nèi)企業(yè)股權，無論所收購的股權比例大小，都可能觸發(fā)經(jīng)營者集中申報。經(jīng)營者集中審查是反壟斷監(jiān)管的主要領域之一，近兩年來反壟斷規(guī)則和執(zhí)法雙重維度日漸趨嚴，境內(nèi)投資人應進一步重視對并購交易是否涉及經(jīng)營者集中申報進行事前判斷。由于經(jīng)營者集中申報所涉及的“控制權”判斷、納入測算經(jīng)營者范圍、營業(yè)額計算方法等都相對具有一定復雜性，不宜“想當然”地以慣性思維輕易作出交易不涉及集中申報的判斷，可在交易初期引入專業(yè)顧問協(xié)助分析，以降低合規(guī)風險。
（二）對外支付稅務備案及稅款繳納
1.對外支付稅務備案
境內(nèi)收購方受讓外國投資者所持境內(nèi)企業(yè)股權時，需由境內(nèi)機構和個人（即“外轉內(nèi)”交易項下的境內(nèi)收購方）作為備案人向其所在地主管稅務局辦理對外支付稅務備案。如果對同一筆合同需要多次對外支付的，僅需在首次付匯前辦理稅務備案。資料齊全、備案表填寫完整的，當場辦結。同時，境內(nèi)機構或個人辦理股權轉讓資金匯出時，對于已實施稅務備案電子化的地區(qū)，申請人無法提交稅務備案原件的，可由銀行通過主管稅務部門網(wǎng)上稅務系統(tǒng)查驗相關電子化稅務憑證。在辦理對外支付稅務備案時，不要求完成稅款繳納。相關稅務部門認為，稅款繳納的時點以相關稅法規(guī)定的納稅義務產(chǎn)生時點為準，納稅義務產(chǎn)生即應在規(guī)定時間內(nèi)繳稅，與對外支付稅務備案手續(xù)、資金匯出手續(xù)并沒有嚴格意義上的先后順序。
對外支付稅務備案之程序及要求的相關依據(jù)如下表：
2.個人所得稅/企業(yè)所得稅繳納（含代扣代繳）
非居民企業(yè)轉讓其境內(nèi)企業(yè)股權所得應按10%稅率繳納企業(yè)所得稅，實行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務人，扣繳義務人應向其所在地主管稅務機關申報和解繳代扣稅款。
（三）工商變更登記/備案及外商投資信息報告
標的公司完成本次股權轉讓的工商變更登記；同時，標的公司應在辦理變更登記（備案）時通過企業(yè)登記系統(tǒng)提交外商投資信息變更報告；如外資轉股退出導致標的公司轉為內(nèi)資企業(yè)的，在辦理企業(yè)變更登記后視同已提交注銷報告，相關信息由市場監(jiān)管部門推送至商務主管部門無需另行報送。完成工商登記后，市場監(jiān)督管理部門將《核準變更登記通知書》交予目標公司，證明股權轉讓事項已經(jīng)完成登記。
（四）外匯登記變更（注銷）
外商投資企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照后到其所屬外匯局轄內(nèi)銀行辦理外匯基本信息登記變更手續(xù)
（五）資金匯出
由于境內(nèi)監(jiān)管規(guī)則的要求，在“外轉內(nèi)”交易中，標的股權變更登記到境內(nèi)投資人名下之后，才可以辦理后續(xù)資金匯出手續(xù)。對于境外賣方而言，往往會擔心股權過戶后無法收到股權轉讓款的風險。
實務中，可結合外方的具體需求，在符合法律法規(guī)的前提下，雙方協(xié)商采取相應的安排。常見的安排例如：轉讓方在境內(nèi)對受讓方用于付款的資金進行共同監(jiān)管、工商過戶登記的同時將標的股權質(zhì)押給轉讓方用以擔保受讓方的付款義務、將目標企業(yè)的實物交割及控制權轉移（如公章證照的移交、經(jīng)營管理權的交接等）的時間約定為不早于轉讓方收到全部轉股價款的時間等等。
此外，根據(jù)我國現(xiàn)有的外匯業(yè)務監(jiān)管規(guī)則并結合實務經(jīng)驗，對于“外轉內(nèi)”交易中，境外賣方要求境內(nèi)買方支付履約保證金的，由于暫無辦理此類履約保證金匯出手續(xù)的明確操作細則，可能外匯銀行無法辦理該等資金匯出。如“外轉內(nèi)”交易中涉及保證金支付，尚需結合外匯銀行的實際操作口徑予以判斷。
根據(jù)《國家外匯管理局關于境外機構境內(nèi)外匯賬戶管理有關問題的通知》第五條的規(guī)定，“境內(nèi)機構和境內(nèi)個人與境外機構境內(nèi)外匯賬戶之間的外匯收支，按照跨境交易進行管理。境內(nèi)銀行應當按照跨境交易外匯管理規(guī)定，審核境內(nèi)機構和境內(nèi)個人有效商業(yè)單據(jù)和憑證后辦理。”如外國投資者在境內(nèi)開設NRA—境外機構境內(nèi)離岸賬戶（即境外機構按規(guī)定在依法取得離岸銀行業(yè)務經(jīng)營資格的境內(nèi)銀行離岸業(yè)務部開立的賬戶）以收取股權轉讓款，境內(nèi)投資人即使以人民幣進行支付，也仍應按照外匯管理局的要求參照跨境交易管理手續(xù)、提交相關審核資料方可執(zhí)行。
并購交易分手費（包括反向分手費）無論是被視為一種交易保護機制，一種違約補償機制，抑或一種風險分配機制，已經(jīng)成為并購交易中的常見做法。未通過中國或相關國家的反壟斷審查、未獲得中國政府關于跨境并購交易的審批、核準或備案（如前述各項監(jiān)管手續(xù)）等，都可能成為觸發(fā)分手費的事項。鑒于此，若境內(nèi)投資人在收購外國投資者所持境內(nèi)企業(yè)股權的交易中擬設置“分手費”，則交易雙方在起草和談判違約金及分手費條款時，應至少考慮如下因素：適用法律、可操作性、設定目的、違約后果、交易金額、其他違約責任以及雙方談判地位等。
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