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遺產(chǎn)管理人：讓遺產(chǎn)得到妥善分配

2022年第05期    作者:文字整理： 許倩    閱讀 3,498 次

主持人：施克強(qiáng) 上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任、上海市爾立律師事務(wù)所主任

嘉賓：張磊 上海市張江公證處主任

張琴麗 上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海運(yùn)帷律師事務(wù)所合伙人

江騁駿 上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海君瀾律師事務(wù)所合伙人

 

施克強(qiáng)：大家好，歡迎各位來(lái)到《上海律師》2022年第五期法律咖吧，我是本期咖吧的主持人施克強(qiáng)律師。今天有幸請(qǐng)到張江公證處的張磊主任，另外兩位嘉賓是張琴麗律師和江騁駿律師。今天我們談?wù)摰脑?huà)題是《民法典》里的遺產(chǎn)管理人這一規(guī)定?！睹穹ǖ洹返?145—1149條是關(guān)于遺產(chǎn)管理人的相關(guān)法律規(guī)定，這些規(guī)定比較簡(jiǎn)約。那么具體到實(shí)踐中，如何理解這些法條，以及如何運(yùn)用這些法條開(kāi)拓業(yè)務(wù)、為社會(huì)服務(wù)？首先，我想問(wèn)一個(gè)問(wèn)題：遺產(chǎn)管理人制度的出臺(tái)，響應(yīng)了什么社會(huì)需求，在宏觀上將會(huì)有什么作用？請(qǐng)張律師先來(lái)談一下。

 

張琴麗：司法實(shí)踐中一直存在一個(gè)難題，就是遺產(chǎn)債權(quán)的處理問(wèn)題。這也是遺產(chǎn)管理人制度出臺(tái)之前，法院在審理過(guò)程中會(huì)碰到的一個(gè)特別困惑的問(wèn)題。即債權(quán)人起訴繼承人，要求繼承人在遺產(chǎn)范圍內(nèi)歸還被繼承人的債務(wù)，這時(shí)繼承人會(huì)以放棄繼承權(quán)為由拒絕償還。原《繼承法》有明確規(guī)定，繼承人放棄繼承權(quán)的，對(duì)被繼承人的債務(wù)不負(fù)清償責(zé)任。而遺產(chǎn)管理人制度出臺(tái)之后，法院可以通過(guò)遺產(chǎn)管理人這一角色去保護(hù)遺產(chǎn)債權(quán)人的合法債權(quán)。這一點(diǎn)在《民法典》施行之后，通過(guò)很多判例得到了驗(yàn)證。包括目前有很多無(wú)人繼承的案例，就是在遺產(chǎn)沒(méi)有人繼承的情況下，銀行或其他債權(quán)人將民政局作為法定遺產(chǎn)管理人直接起訴，以解決相應(yīng)的清理債權(quán)、償還債務(wù)的問(wèn)題。所以遺產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)益在遺產(chǎn)管理人制度出臺(tái)以后得到了很好的保護(hù)，我覺(jué)得這是最明顯的一個(gè)好處和功能。

 

江騁駿：《民法典》是考慮到需要保護(hù)被繼承人的財(cái)產(chǎn)能夠安全、公平、有序地進(jìn)行分配，所以才設(shè)立遺產(chǎn)管理人制度。我們最早開(kāi)始研究的時(shí)候，認(rèn)為這個(gè)制度可能對(duì)于繼承人非常重要；但在后來(lái)的實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，其實(shí)對(duì)于普通老百姓而言，遺產(chǎn)管理人本身并沒(méi)有很大的意義，因?yàn)樗麄兊呢?cái)產(chǎn)并沒(méi)有復(fù)雜到需要指定一個(gè)遺產(chǎn)管理人進(jìn)行處理。像剛剛張律師提到的，其實(shí)遺產(chǎn)管理人在大部分情況下還是為了解決一個(gè)問(wèn)題，就是所有繼承人放棄繼承，相關(guān)遺產(chǎn)本身屬于無(wú)主物時(shí)該如何處理。一般是收歸國(guó)有，因?yàn)樵谀欠N狀態(tài)下，沒(méi)有人能出來(lái)處理。所以后來(lái)在遺產(chǎn)管理人制度中明確了是由民政局擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，可以作為訴訟主體處理相應(yīng)的債權(quán)和債務(wù)問(wèn)題，包括處理遺產(chǎn)。而對(duì)于相對(duì)比較復(fù)雜的情況，比如涉及企業(yè)家、經(jīng)濟(jì)條件比較好的被繼承人、遺產(chǎn)比較復(fù)雜時(shí)，遺產(chǎn)管理人的設(shè)立是有意義的。

當(dāng)前實(shí)踐中的問(wèn)題是，如果被繼承人沒(méi)有立遺囑去指定一位遺產(chǎn)管理人，那么遺產(chǎn)管理人這個(gè)身份會(huì)成為繼承人爭(zhēng)奪的一個(gè)目標(biāo)。因?yàn)槲覀冏⒁獾?，在一些案件的處理過(guò)程中，有一些財(cái)產(chǎn)可能被其他繼承人掌控，這部分繼承人試圖先確認(rèn)遺產(chǎn)管理人。因?yàn)槔^承案件的審理期限比較長(zhǎng)，而指定遺產(chǎn)管理人是一個(gè)特別程序，規(guī)定法院在一個(gè)月內(nèi)要審結(jié)完畢作出裁定。這種情況下，有一些繼承人可能采取指定遺產(chǎn)管理人的方式，以便控制財(cái)產(chǎn)。對(duì)于這種情況，上海的法院有相應(yīng)的判例，一般會(huì)駁回申請(qǐng)，即法院不建議指定遺產(chǎn)管理人。目前設(shè)立遺產(chǎn)管理人比較多的情況，還是針對(duì)相關(guān)的其他利益人的糾紛解決，并不是繼承人之間的遺產(chǎn)處理。

 

施克強(qiáng)：張主任，請(qǐng)您從公證業(yè)務(wù)的角度談?wù)劇睹穹ǖ洹返倪z產(chǎn)管理人制度對(duì)公證工作有什么幫助，或者說(shuō)它響應(yīng)了一種什么需求？在實(shí)際公證業(yè)務(wù)中，是否能用到遺產(chǎn)管理人制度？

張磊：現(xiàn)在的公證業(yè)務(wù)主要分為三塊，除了金融商事和知識(shí)產(chǎn)權(quán)外，第三塊業(yè)務(wù)就是家事公證。而家事公證最核心的業(yè)務(wù)就是遺囑和繼承。尤其是繼承公證，涉及很多跟遺產(chǎn)管理相關(guān)的事務(wù)。大家知道，銀行存款、有價(jià)證券、股權(quán)，尤其是房產(chǎn)，大部分都是通過(guò)公證這種非訴的方式來(lái)解決財(cái)富傳承問(wèn)題的。即通過(guò)繼承權(quán)公證書(shū)直接確認(rèn)遺產(chǎn)由誰(shuí)繼承，或者按照什么比例進(jìn)行分配。房產(chǎn)交易登記部門(mén)、證券公司、銀行，都是根據(jù)繼承權(quán)公證書(shū)進(jìn)行最終的遺產(chǎn)分配。以前辦理繼承公證的時(shí)候，我們都是要求所有繼承人到場(chǎng)。

遺產(chǎn)管理人制度出臺(tái)以后，我們認(rèn)為，主要是可以解決一些遺產(chǎn)較多、較復(fù)雜的情況。尤其在繼承人較多的情況下，解決了相關(guān)部門(mén)最終進(jìn)行實(shí)際交割時(shí)的一個(gè)便利性問(wèn)題。我們張江公證處從去年到今年出具的遺產(chǎn)管理人公證書(shū)中的遺產(chǎn)管理人都是律師事務(wù)所。上海首份遺產(chǎn)管理人公證書(shū)就是由我們出具的，這個(gè)遺產(chǎn)管理人是一家小型律師事務(wù)所。關(guān)于到底是律師個(gè)人做遺產(chǎn)管理人還是律師事務(wù)所做遺產(chǎn)管理人的問(wèn)題，我們也在和律師探討。我們覺(jué)得，應(yīng)該是律師事務(wù)所作為遺產(chǎn)管理人，然后指派具體的承辦律師。因?yàn)槿绻蓭熞詡€(gè)人身份做遺產(chǎn)管理人，可能涉及執(zhí)業(yè)規(guī)范和執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)的問(wèn)題。如果出現(xiàn)差錯(cuò)，律師個(gè)人沒(méi)有辦法得到執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)，只能委托事務(wù)所。我們碰到過(guò)一個(gè)案例，這個(gè)案例里的債務(wù)價(jià)值超過(guò)了遺產(chǎn)價(jià)值，因?yàn)樯婕霸V訟，家屬非常希望指定律師作為遺產(chǎn)管理人來(lái)一并處理這些涉訴的事情。但是那位律師所在的事務(wù)所是一家綜合性的大所，可能不合適，所以這個(gè)案子最終確認(rèn)由死者的女兒作為遺產(chǎn)管理人。我們最近辦理的一個(gè)涉外繼承案件，則是由律所做遺產(chǎn)管理人。國(guó)外律師明確提出，只要中國(guó)的公證機(jī)構(gòu)為其提供一份遺產(chǎn)管理人的公證文書(shū)，證明誰(shuí)是遺產(chǎn)管理人，他以后將直接接受遺產(chǎn)管理人的委托處理相關(guān)財(cái)產(chǎn)，再對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行分配。所以遺產(chǎn)管理人制度實(shí)施以后，幫助我們解決了很多實(shí)際的困難。

 

施克強(qiáng)：剛才聽(tīng)了三位的介紹，遺產(chǎn)管理人制度使得比較復(fù)雜案件的繼承人之間有了一個(gè)出面解決矛盾或者協(xié)調(diào)關(guān)系的人。我也遇到過(guò)一個(gè)案件，父母都去世了，子女為了一套房子發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。因?yàn)闆](méi)有遺產(chǎn)管理人，大家的意見(jiàn)不一致，導(dǎo)致這套房子空置了兩年，也損失了一定的租金。假設(shè)能共同推舉一個(gè)遺產(chǎn)管理人，只對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行管理，讓它保值、增值，最后既能保證勝訴方的利益，對(duì)敗訴方也有公平的交代。

我認(rèn)為，以后為了避免社會(huì)、家庭財(cái)富的流失，推廣這樣一個(gè)制度確實(shí)很有好處。接下來(lái)，我們從時(shí)間線(xiàn)的角度來(lái)聊聊遺產(chǎn)管理人。三位覺(jué)得遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)如何產(chǎn)生？當(dāng)然，公證處主要是就繼承進(jìn)行公證，一般來(lái)說(shuō)不會(huì)去擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，但是公證處希望什么樣的人來(lái)?yè)?dān)任這一角色？同時(shí)，從執(zhí)業(yè)律師的角度觀察，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)怎樣產(chǎn)生，從哪些人中產(chǎn)生？律師與遺產(chǎn)管理人之間是什么關(guān)系？首先請(qǐng)兩位律師聊一聊，然后請(qǐng)張主任談?wù)勗诠C工作中，如何與作為遺產(chǎn)管理人的律師進(jìn)行合作。

 

張琴麗：《民法典》第1145條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式，一共有五種。第一種方式是在遺囑繼承的法律關(guān)系中，遺囑里面有指定遺囑執(zhí)行人的，該遺囑執(zhí)行人在遺囑生效后直接成為遺產(chǎn)管理人。這是一個(gè)直接產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人的方式，局限在遺囑繼承中發(fā)生。第二種方式是在法定繼承或遺囑繼承沒(méi)有指定遺囑執(zhí)行人的情況下，由繼承人共同推選遺產(chǎn)管理人。推選遺產(chǎn)管理人既可以在法定繼承中出現(xiàn)，也可以在遺囑繼承中出現(xiàn)，即遺囑中如果沒(méi)有指定遺囑執(zhí)行人，也會(huì)存在多個(gè)繼承人要推選一個(gè)遺產(chǎn)管理人的情況。另外，如果因繼承人的人數(shù)眾多，無(wú)法達(dá)成推選的一致意見(jiàn)，那就可能產(chǎn)生第三種方式，即繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。共同擔(dān)任或推選，兩者擇其一，能推選就推選，推選不出就視為由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人?！睹穹ǖ洹返?145條所規(guī)定的“推選”的含義，是指在繼承人中推選，而不包括在繼承人之外做推選。因此，也就不可能存在繼承人共同推選一個(gè)律師或者其他第三方中立機(jī)構(gòu)作為遺產(chǎn)管理人的情況，這在最高院主編的《中華人民共和國(guó)民法典婚姻家庭編繼承編理解與適用》中有明確說(shuō)明。如果在繼承人中推選不出來(lái)，則由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，這就是遺產(chǎn)管理人產(chǎn)生的第三種方式。第四種方式是在無(wú)人繼承的情況下，有一個(gè)公共的遺產(chǎn)管理人，即由民政局或者村委會(huì)擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。第五種方式是在前述幾種方式都無(wú)法產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人或者有爭(zhēng)議的情況下，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)由法院指定遺產(chǎn)管理人。

 

施克強(qiáng)：如果律師介入到遺產(chǎn)管理人的法律服務(wù)市場(chǎng)，根據(jù)《民法典》第1145條，律師以什么身份、在什么樣的情況下，有可能成為遺產(chǎn)管理人或者別的角色？

 

江騁駿：目前來(lái)看，律師只有一種情況可以成為遺產(chǎn)管理人。剛剛張主任也提到了，就是被繼承人在遺囑中明確律所作為遺產(chǎn)管理人，然后指派具體的承辦律師。這是律師成為遺產(chǎn)管理人的唯一方式。在開(kāi)展業(yè)務(wù)的過(guò)程中，律師可以幫助當(dāng)事人系統(tǒng)性地解決問(wèn)題。在沒(méi)有訂立遺囑，沒(méi)有指定遺產(chǎn)管理人，或者指定了遺產(chǎn)管理人但不是律師而是某一個(gè)繼承人的情況下，律師還可以通過(guò)委托代理的方式幫助這個(gè)遺產(chǎn)管理人處理法律方面的一些事務(wù)。我們?cè)谀壳疤幚淼囊恍┌缸又邪l(fā)現(xiàn)，單憑律師的能力也不足以解決比較龐雜的遺產(chǎn)管理事務(wù)。所以如果從遺產(chǎn)管理人的角度來(lái)說(shuō)，還是需要借助很多其他的工具或者機(jī)構(gòu)去處理遺產(chǎn)的一些事務(wù)。

 

施克強(qiáng)：張主任，我前段時(shí)間與一個(gè)同行聊天，他說(shuō)某公證處推薦他作為遺產(chǎn)管理人，我想這可能更多的是給他一種資質(zhì)的認(rèn)定。我想知道張江公證處有什么這方面的創(chuàng)新舉措嗎？可以給我們介紹一下。

 

張磊：施律師說(shuō)的公證處推薦遺產(chǎn)管理人的舉措，我們公證處也有。目前上?？赡苡腥募夜C處有遺產(chǎn)管理人推薦制度，我們稱(chēng)為“遺產(chǎn)管理人推薦庫(kù)”。遺產(chǎn)管理人不是由公證處任命的，而是需要繼承人推選，或者被繼承人通過(guò)遺囑指定，也就是剛才張律師介紹的五種情況。公證處在辦理繼承公證、遺囑公證的時(shí)候，如果當(dāng)事人在遺產(chǎn)管理人的選擇上有困難，我們可以推薦。我們單位有兩個(gè)庫(kù)，一個(gè)是“遺產(chǎn)管理人推薦庫(kù)”，所有的遺產(chǎn)管理人都是律師事務(wù)所，以單位入庫(kù)；另一個(gè)是“遺產(chǎn)管理人專(zhuān)家?guī)臁?，這里面則都是律師個(gè)人。但是專(zhuān)家?guī)觳皇菗?dān)任遺產(chǎn)管理人的推薦名單，只是提供專(zhuān)家意見(jiàn)。我們現(xiàn)在研究下來(lái)認(rèn)為，還是推薦律所比較合適。專(zhuān)家?guī)斓母拍钍鞘裁?？就是在有相關(guān)法律咨詢(xún)和具體業(yè)務(wù)對(duì)接的時(shí)候，我們可能會(huì)直接推薦專(zhuān)家?guī)炖锏穆蓭?，再由該律師所在的事?wù)所與客戶(hù)簽訂相關(guān)合同。

我們?yōu)槭裁匆菩羞z產(chǎn)管理人的推薦庫(kù)和專(zhuān)家?guī)?？其?shí)也是基于實(shí)踐中的兩點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，我們認(rèn)為這是現(xiàn)實(shí)需求。第一，從公證實(shí)踐來(lái)說(shuō)，目前的遺產(chǎn)管理人基本是通過(guò)兩個(gè)方面產(chǎn)生。一是當(dāng)事人在公證處辦理遺囑公證時(shí)，越來(lái)越多的立遺囑人，尤其是中青年的立遺囑人，會(huì)在遺囑中指定遺產(chǎn)管理人。雖然《民法典》頒布以后，公證遺囑的優(yōu)先效力沒(méi)有了，但是我一直認(rèn)為公證遺囑在法律上的價(jià)值在于它的法律服務(wù)專(zhuān)業(yè)性以及它的可查詢(xún)性和優(yōu)先的證據(jù)效力。二是我們發(fā)現(xiàn)，遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生基本是在一些繼承情況較為復(fù)雜、遺產(chǎn)較多、繼承人較多或者有債務(wù)的情況下，往往在繼承事務(wù)中需要有一個(gè)遺產(chǎn)管理人。然而，在立遺囑選擇遺產(chǎn)管理人時(shí)，當(dāng)事人一般都缺少法律專(zhuān)業(yè)知識(shí)，會(huì)跟我們說(shuō)想選一個(gè)親戚；尤其是一些單身家庭的當(dāng)事人，他們想選擇親戚或者某人的父母。我們則會(huì)告訴他們，這里面存在幾個(gè)情況：如果選擇自己的父母，當(dāng)遺囑生效時(shí)，誰(shuí)先去世是不知道的，選擇其他人同樣會(huì)存在這個(gè)問(wèn)題；就算對(duì)方現(xiàn)在答應(yīng)做遺產(chǎn)管理人，但如果屆時(shí)又不同意了，怎么辦？如果是單純的自然人作為遺產(chǎn)管理人，這個(gè)問(wèn)題無(wú)法解決。第二個(gè)問(wèn)題是監(jiān)管問(wèn)題。如果在遺囑受益人或者法定繼承人比較多的情況下，由其中一個(gè)人做遺產(chǎn)管理人，誰(shuí)來(lái)監(jiān)管他？因?yàn)樗臋?quán)利很大，如果他取得了遺產(chǎn)以后，沒(méi)有及時(shí)分配給其他法定繼承人，則又會(huì)產(chǎn)生新的糾紛。并且公證處對(duì)遺產(chǎn)管理人出具證明后，若后期找不到該遺產(chǎn)管理人了，可能會(huì)引起一些投訴、上訪。雖然這可能是法律以外的事情，但是現(xiàn)在確實(shí)存在這些矛盾。所以從公證的角度，我們一直向立遺囑人宣傳：在選定遺產(chǎn)管理人的時(shí)候，優(yōu)先選擇律師事務(wù)所。因?yàn)榈谝?，律所是?zhuān)業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)；第二，律所受監(jiān)管；第三，律所是獨(dú)立于所有繼承人和受益人之外的第三方，而且具有專(zhuān)業(yè)服務(wù)性，遠(yuǎn)優(yōu)于自然人做遺產(chǎn)管理人。

這種推薦是基于非?，F(xiàn)實(shí)的考慮，但是讓大眾接受這個(gè)觀念是一個(gè)潛移默化的過(guò)程，因?yàn)檫@里面涉及費(fèi)用和對(duì)律師的信任。我相信隨著現(xiàn)在個(gè)人財(cái)富的增多和公民法律意識(shí)的增強(qiáng)，這方面會(huì)慢慢得到改善，甚至我覺(jué)得現(xiàn)在已經(jīng)改善很多了。但是從公證的角度來(lái)說(shuō)，律師事務(wù)所有沒(méi)有做好這方面的思想準(zhǔn)備和內(nèi)部的制度建設(shè)？如果是遺產(chǎn)繼承，很好處理，律師可以迅速介入；但如果是在遺囑中指定了律所作為遺產(chǎn)管理人，而立遺囑人不知何時(shí)去世，這種情況下，律師事務(wù)所內(nèi)部有沒(méi)有相應(yīng)制度？因?yàn)榭赡艿搅⑦z囑人去世時(shí)，指派的承辦律師已經(jīng)退休了或者離職了等，在這種情況下，如何保證當(dāng)事人的權(quán)益？律師事務(wù)所或者律協(xié)有沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)范或者制度支撐？我覺(jué)得這一點(diǎn)可能是律師或者律師事務(wù)所要考慮的。另外，對(duì)于作為遺產(chǎn)管理人的承辦律師，律師事務(wù)所內(nèi)部如何進(jìn)行監(jiān)管，這可能也需要有制度上的考量。所以總結(jié)來(lái)說(shuō)，從公證的角度，肯定優(yōu)先推薦律師事務(wù)所做遺產(chǎn)管理人，相比于自然人和其他機(jī)構(gòu)組織有太多優(yōu)勢(shì)，但是律師事務(wù)所自身也需要做好相應(yīng)的制度建設(shè)和資產(chǎn)準(zhǔn)備。

 

施克強(qiáng)：張主任說(shuō)得非常好，律師、律師事務(wù)所以及律協(xié)等有沒(méi)有做好這方面的制度安排，特別是對(duì)律師事務(wù)所以及承辦律師的監(jiān)管，這是非常重要的。從法條來(lái)看，律師從業(yè)務(wù)角度切入遺產(chǎn)管理人的身份，似乎只有通過(guò)擔(dān)任遺囑執(zhí)行人這一個(gè)途徑。我們進(jìn)一步來(lái)探討一下，從遺囑執(zhí)行人過(guò)渡到遺產(chǎn)管理人的角色，律師的法律地位是怎樣的，在未來(lái)的訴訟中是一個(gè)怎樣的地位？還有一個(gè)比較敏感的話(huà)題——有沒(méi)有可能有一家律師事務(wù)所指定某一位律師持有一些財(cái)產(chǎn)，這在實(shí)踐中有沒(méi)有發(fā)生過(guò)，以及未來(lái)怎樣去展望？請(qǐng)兩位律師分別談一談。

 

張琴麗：律師事務(wù)所怎樣去規(guī)范律師作為遺產(chǎn)管理人在后續(xù)服務(wù)過(guò)程中的種種行為，這其實(shí)是一個(gè)比較困難的問(wèn)題，風(fēng)險(xiǎn)很大。首先，遺產(chǎn)管理人的身份除了享有處理遺產(chǎn)的權(quán)利外，更多地需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。因?yàn)檫z產(chǎn)管理人是一個(gè)獨(dú)立的民事主體，根據(jù)《民法典》規(guī)定的職責(zé)和權(quán)限，他要清理債權(quán)債務(wù)、分割遺產(chǎn)、保管保護(hù)遺產(chǎn)。所以從律師事務(wù)所的角度來(lái)說(shuō)，律師如果要直接成為遺產(chǎn)管理人，只能在遺囑執(zhí)行人中產(chǎn)生。當(dāng)事人在生前委托律師幫其做一些身后安排，指定律師事務(wù)所為遺產(chǎn)管理人時(shí)，律所會(huì)考量這個(gè)非訴案子的持續(xù)服務(wù)時(shí)間、周期，以及管理成本、收費(fèi)等。這會(huì)產(chǎn)生一系列的連鎖反應(yīng)，僅憑單個(gè)律師無(wú)法完成整個(gè)服務(wù)流程，而是需要一支團(tuán)隊(duì)；還要基于律師事務(wù)所的管理規(guī)范來(lái)評(píng)估其承擔(dān)責(zé)任的能力。因?yàn)椤睹穹ǖ洹返?148條單獨(dú)規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的民事責(zé)任，遺產(chǎn)管理人必須要對(duì)因故意或者重大過(guò)失造成的遺產(chǎn)損失，對(duì)繼承人、遺贈(zèng)人或債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，從而增加律師事務(wù)所涉訴的可能。

如果律師事務(wù)所成為遺產(chǎn)管理人，可以基于這個(gè)身份，以管理遺產(chǎn)為目的到法院起訴追討債權(quán)或者應(yīng)訴歸還債務(wù)，這都是其訴訟主體資格，法律地位比較明確。但有時(shí)候會(huì)存在一個(gè)矛盾，即律師事務(wù)所去做這些管理事務(wù)的時(shí)候，需要法律文書(shū)或者張主任說(shuō)的公證處出具的遺產(chǎn)管理人資格證書(shū)來(lái)證明自己的身份。

對(duì)于整個(gè)服務(wù)過(guò)程中，從立遺囑任命律師為遺囑執(zhí)行人到遺囑生效開(kāi)始做遺產(chǎn)管理的相關(guān)工作，這個(gè)周期有多長(zhǎng)；以及遺囑生效后，遺產(chǎn)管理工作中會(huì)發(fā)生什么事情，立遺囑人在立遺囑的時(shí)候往往很難預(yù)見(jiàn)，這些都是很矛盾的問(wèn)題。所以律師碰到此類(lèi)業(yè)務(wù)時(shí)，不太敢接這樣的案子，因?yàn)椴淮_定性太大。律師更傾向于辦理的業(yè)務(wù)是在被繼承人去世，遺產(chǎn)已經(jīng)發(fā)生了繼承的事實(shí)，繼承人比較多或者情況較復(fù)雜的時(shí)候，幫助繼承人規(guī)劃后面的遺產(chǎn)處理分配事項(xiàng)。律師作為這些繼承人的受托人來(lái)操作這類(lèi)非訴案件，幫他們做遺產(chǎn)管理工作，最終的責(zé)任主體是這些繼承人推選的某一個(gè)作為遺產(chǎn)管理人的代表，或者繼承人共同作為遺產(chǎn)管理人對(duì)委托事務(wù)承擔(dān)法律后果，這是律師比較愿意接的業(yè)務(wù)。如果讓律所直接去做遺產(chǎn)管理人，很多律師事務(wù)所可能不太愿意，律師個(gè)人也覺(jué)得風(fēng)險(xiǎn)很大。

 

江騁駿：關(guān)于遺產(chǎn)管理人，有兩種主要學(xué)說(shuō)——代理說(shuō)和固有說(shuō)。所謂的獨(dú)立法律地位就是固有說(shuō)。在固有說(shuō)的情況下，遺產(chǎn)管理人的身份更像是破產(chǎn)管理人，這也是現(xiàn)在的主流觀點(diǎn)。如果參照破產(chǎn)管理人的身份去看遺產(chǎn)管理人，那么遺產(chǎn)管理人的責(zé)任會(huì)非常大。最大的風(fēng)險(xiǎn)在于有一大部分企業(yè)家，他們的資產(chǎn)獲得是有瑕疵的。這種情況下，如果在整理其遺產(chǎn)的過(guò)程中發(fā)現(xiàn)有未繳稅款，應(yīng)該怎么處理？根據(jù)固有說(shuō)的一個(gè)觀點(diǎn)來(lái)看，需要兼顧考慮保護(hù)國(guó)家利益。所以律所作為遺產(chǎn)管理人，有一定的好處，但風(fēng)險(xiǎn)上的評(píng)估還是要考慮清楚。從律師的角度來(lái)說(shuō)，我比較建議以繼承人作為遺產(chǎn)管理人，律師作為遺產(chǎn)管理人的代理人開(kāi)展業(yè)務(wù)，可能這樣的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)相對(duì)低一點(diǎn)。我們?cè)趯?shí)踐中也遇到了類(lèi)似的問(wèn)題。我們作為繼承人的代理人在處理被繼承的遺產(chǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)被繼承人生前有很大一筆稅款沒(méi)有繳納；而根據(jù)債務(wù)的清償順序，稅款應(yīng)該是優(yōu)先級(jí)最高的。因此在這種情況下，我們律師作為遺產(chǎn)管理人，一定是先去補(bǔ)繳稅款。

所以我覺(jué)得律師作為遺產(chǎn)管理人是一把雙刃劍。被繼承人是希望律師作為遺產(chǎn)管理人幫其處理遺產(chǎn)的合法性問(wèn)題，然后再進(jìn)行繼承，還是希望現(xiàn)有的這些財(cái)產(chǎn)全部定向地交給其指定的繼承人？這也是一個(gè)問(wèn)題。如果是我來(lái)辦理，我可能會(huì)選擇其中的一位繼承人作為遺產(chǎn)管理人，再由他來(lái)進(jìn)行委托。剛剛施律師還提到了一個(gè)賬戶(hù)的問(wèn)題，其實(shí)破產(chǎn)管理人的制度是比較完善的。破產(chǎn)管理人在做破產(chǎn)業(yè)務(wù)的時(shí)候，會(huì)有一個(gè)破產(chǎn)管理人的專(zhuān)用賬戶(hù)，但是目前并沒(méi)有遺產(chǎn)管理人的專(zhuān)用賬戶(hù)。還有遺產(chǎn)管理人能否直接持有股權(quán)？我們看到有相關(guān)案例支持遺產(chǎn)管理人直接作為股東先持有股權(quán)，然后進(jìn)行一些表決，以保證公司能正常運(yùn)營(yíng)。尤其是大公司，一旦主要的實(shí)控人去世以后，繼承人多了，這就意味著股權(quán)的分散。股權(quán)分散了之后，如果小股東做一些小動(dòng)作，可能這家公司的實(shí)際控制人就發(fā)生了比較大的變化。但是目前沒(méi)有針對(duì)這些問(wèn)題的法律，我覺(jué)得還是要作出相應(yīng)的立法。所以我的建議是既然已經(jīng)出臺(tái)了遺產(chǎn)管理人制度，并且繼承編的司法解釋細(xì)節(jié)也出來(lái)了，但是基本上沒(méi)有提到遺產(chǎn)管理人的內(nèi)容，那么盡快出臺(tái)遺產(chǎn)管理人制度具體實(shí)施的司法解釋或法律規(guī)定，是非常有必要的。

 

施克強(qiáng)：《民法典》規(guī)定了遺產(chǎn)管理人這樣一個(gè)角色，但是我個(gè)人認(rèn)為與形成一項(xiàng)制度之間還有一段距離。作為法律人，我覺(jué)得我們應(yīng)當(dāng)積極響應(yīng)這個(gè)法律條款的出臺(tái)，同時(shí)又謹(jǐn)慎地從事實(shí)踐工作，更需要大家付出智慧來(lái)探討其中的一些疑點(diǎn)、難點(diǎn)——怎樣使得這一角色得到法律制度的進(jìn)一步保護(hù)，以及如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。今天我們通過(guò)討論，對(duì)這些問(wèn)題有了一些粗淺的共識(shí)、認(rèn)知，相信對(duì)同行們也能有一點(diǎn)小小的幫助。感謝張磊主任、江律師和張律師的精彩分享。

 

（本文內(nèi)容根據(jù)錄音整理，系嘉賓個(gè)人觀點(diǎn)，整理時(shí)間：2022年10月27日）