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第一章 前 言
第一條 為指導(dǎo)律師依法履行職責(zé)，規(guī)范律師代理醫(yī)療糾紛案件中的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》及醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、法規(guī)等，制定本操作指引。本指引非強(qiáng)制性規(guī)定，僅供上海律師在實(shí)際操作中參考和借鑒。
第二條 律師參與醫(yī)療糾紛的處理，必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義。
第四條 醫(yī)患糾紛涵蓋面廣，泛指發(fā)生在醫(yī)院及醫(yī)務(wù)人員與患者及家屬之間發(fā)生的各種民事糾紛，包括醫(yī)療糾紛和醫(yī)患之間其他民事糾紛。
本操作指引所指的醫(yī)療糾紛，是指患方認(rèn)為醫(yī)方在診療護(hù)理過(guò)程中存在醫(yī)療過(guò)失，并導(dǎo)致不良后果的發(fā)生，要求醫(yī)方承擔(dān)違約賠償責(zé)任或侵權(quán)賠償責(zé)任而產(chǎn)生的糾紛。
本操作指引所指的非法行醫(yī)，是行政意義上的非法行醫(yī)，與非法行醫(yī)罪不同。
第二章 案件咨詢
第四條 律師接受當(dāng)事人委托前可以提供咨詢法律服務(wù)，審查該案是否具備受理?xiàng)l件：
（一）是否存在醫(yī)患關(guān)系；
（二）是否發(fā)生人身或財(cái)產(chǎn)損害結(jié)果；
（三）在醫(yī)療活動(dòng)中是否存在違法、違規(guī)行為；
（四）違法、違規(guī)行為是否和損害后果之間有因果關(guān)系；
（五）訴訟時(shí)效。
第五條 確立醫(yī)患關(guān)系通常根據(jù)患者就診的掛號(hào)憑證、病歷記錄、影像資料、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票，或者與就診相關(guān)的其他資料。
第六條 人身?yè)p害結(jié)果包括暫時(shí)性的人身?yè)p害及永久性的人身?yè)p害；代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明患者發(fā)生了具體的損害結(jié)果（包括醫(yī)療尚未終結(jié)，損害結(jié)果尚不能固定的。這通常是作賠償預(yù)算時(shí)考慮的問(wèn)題，可以保留訴權(quán)，待損害結(jié)果可以量化的時(shí)候再進(jìn)行追加或另行起訴。）
第七條 律師依照醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，全面分析當(dāng)事人是否有違反上述規(guī)定的行為；代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)的律師，應(yīng)當(dāng)審查患者是否有不配合診斷、治療、護(hù)理的行為。
第八條 醫(yī)療損害賠償糾紛案件的訴訟時(shí)效為1年，知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害為起算點(diǎn)。律師應(yīng)當(dāng)充分把握應(yīng)當(dāng)知道的涵義。
第八條 律師提供咨詢法律服務(wù)，應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人提供的案件線索及證據(jù)材料：
案件線索包括但不限于醫(yī)療糾紛發(fā)生時(shí)的診療經(jīng)過(guò)、既往病史、家族史、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票及其它與案件有關(guān)的重要信息情況；
證據(jù)范圍包括但不限于就診資料（包括門(mén)、急診、住院病史，各種檢驗(yàn)申請(qǐng)單，醫(yī)藥費(fèi)清單，注射證明，外配處方等）、影像學(xué)資料、糾紛有關(guān)的現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物（液體瓶、藥品等）、護(hù)理證明、誤工及收入證明、交通費(fèi)單據(jù)、住宿費(fèi)單據(jù)、撫養(yǎng)/贍養(yǎng)/扶養(yǎng)證明、傷殘用具證明、身份及親屬關(guān)系證明。
第九條 律師在患方當(dāng)事人無(wú)法提供相關(guān)證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)其取得上述相關(guān)證據(jù)材料，并復(fù)印、封存相關(guān)病史資料（如案件涉及疑似輸液、輸血、藥物等引起不良后果的，也應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物予以封存）。
患者死亡，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或者對(duì)死因有異議的，應(yīng)當(dāng)在患者死亡后４８小時(shí)內(nèi)進(jìn)行尸檢；具備尸體凍存條件的，可以延長(zhǎng)至７日。尸檢應(yīng)當(dāng)經(jīng)死者近親屬同意并簽字。
第十條 律師提供咨詢法律服務(wù)，可以參照《上海市律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》收取法律咨詢服務(wù)費(fèi)。
第三章 接受委托
第十一條 簽訂聘請(qǐng)律師合同時(shí)應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（一）風(fēng)險(xiǎn)告知
醫(yī)療糾紛案件專業(yè)性強(qiáng)、涉及多學(xué)科知識(shí)，訴訟環(huán)節(jié)多、審理時(shí)間長(zhǎng)，訴訟結(jié)果與文檢、醫(yī)療過(guò)錯(cuò)、因果關(guān)系、傷殘等級(jí)、營(yíng)養(yǎng)護(hù)理休息期限、醫(yī)療依賴等多種鑒定相關(guān)，因而存在訴訟風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，醫(yī)療損害法定賠償標(biāo)準(zhǔn)較低，訴訟成本相對(duì)較高。律師在受理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)通過(guò)制作談話筆錄或與當(dāng)事人在《聘請(qǐng)律師合同》中訂立相應(yīng)條款，履行風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)告知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含案情經(jīng)過(guò)、可能結(jié)果、意外情況、費(fèi)用構(gòu)成等。
（二）律師費(fèi)收取方式
可以參照 2009 年 7 月 1 日 施行的《上海市律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》收取律師費(fèi)?？紤]到醫(yī)療糾紛案件鑒定等風(fēng)險(xiǎn)較大，律師可采取風(fēng)險(xiǎn)代理的收費(fèi)方式。
（三）律師代理事項(xiàng)：醫(yī)療糾紛案件委托代理合同有其特殊性，一般分為全過(guò)程事務(wù)委托代理和專項(xiàng)事務(wù)代理合同。
專項(xiàng)事務(wù)代理包括但不限于：
1.代為出具《醫(yī)療案件個(gè)案分析咨詢報(bào)告》；
2.代為調(diào)查、取證；
3.代為復(fù)印、封存病歷資料或?qū)嵨锓獯娌⑻岢鱿嚓P(guān)鑒定申請(qǐng)；
4.代為提起尸體解剖申請(qǐng)和出席解剖現(xiàn)場(chǎng)；
5.代為參與鑒定（包括提交陳述意見(jiàn)或答辯書(shū)、爭(zhēng)議要點(diǎn)、選擇鑒定專家、參加鑒定會(huì)等）；
6.參與并指導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商；
7.參與并指導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)行行政調(diào)解；
8.代理民事訴訟；
第十二條 醫(yī)療糾紛案件涉及醫(yī)療專業(yè)知識(shí)，當(dāng)事人可聘請(qǐng)專業(yè)人士作為專家輔助人協(xié)助解決有關(guān)專業(yè)問(wèn)題。當(dāng)事人要求代為聘請(qǐng)專家輔助人的，律師事務(wù)所在具備條件的情況下，應(yīng)可接受委托簽訂相關(guān)合同。
第十三條 律師在接受當(dāng)事人委托后，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面對(duì)案件進(jìn)行審查：
（一）代理患方：
1.審查病史資料在形式上和內(nèi)容上是否存在不符合《侵權(quán)責(zé)任法》及《病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范》等規(guī)定的情形，例如：
(1)重要病史記載與事實(shí)不符的，或記載內(nèi)容相互矛盾的；
(2)添加、涂改、偽造的；
(3)病史書(shū)寫(xiě)時(shí)間或檢查報(bào)告單時(shí)間與實(shí)際情況不符的；
(4)非經(jīng)治醫(yī)生、護(hù)士書(shū)寫(xiě)或無(wú)簽名的；
(5)上級(jí)醫(yī)生修改病史未按規(guī)定書(shū)寫(xiě)的；
(6)重要病史如醫(yī)囑、手術(shù)記錄、麻醉記錄、護(hù)理記錄、檢驗(yàn)報(bào)告、影像報(bào)告缺失或被藏匿或銷(xiāo)毀的；
(7)影像資料記載的姓名、攝像時(shí)間與患者實(shí)際情況不一致的；
(8)病理送檢申請(qǐng)單、病理切片、檢驗(yàn)報(bào)告互相矛盾的。
2.審查醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員是否存在違反《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、法規(guī)的情況，例如：
(1)是否涉及非法行醫(yī)：如醫(yī)療機(jī)構(gòu)聘用非衛(wèi)生技術(shù)人員行醫(yī)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)超越規(guī)定的執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)等；
(2)未遵守首診負(fù)責(zé)制，推諉患者的；
(3)對(duì)急診患者拒絕治療的；
(4)對(duì)病重、病?；颊呔芙^治療的；
(5)對(duì)其他正在住院尚未醫(yī)療終結(jié)的患者拒絕治療的；
(6)對(duì)病情需要轉(zhuǎn)院檢查或轉(zhuǎn)診治療的患者拒絕轉(zhuǎn)院、轉(zhuǎn)診的。
3.審查診斷階段醫(yī)方是否存在疏于履行法定注意義務(wù)及告知義務(wù)的違規(guī)行為，例如：
(1)未詳細(xì)詢問(wèn)病史及必要檢查就得出診斷的；
(2)未對(duì)檢驗(yàn)提示的異常情況作病因鑒別檢查（包括常規(guī)檢查和特殊項(xiàng)目檢查）就得出診斷的；
(3)患者病情需要留置觀察未予留置觀察的；
(4)對(duì)病情復(fù)雜或危重患者未按規(guī)定請(qǐng)示上級(jí)醫(yī)生或未及時(shí)安排院內(nèi)院外會(huì)診的；
(5)護(hù)理人員沒(méi)有按照護(hù)理規(guī)范、常規(guī)要求進(jìn)行護(hù)理觀察的；
(6)病理穿刺、活檢組織未按規(guī)定置放或標(biāo)記的；
(7)醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的大型醫(yī)療設(shè)備不符合法定標(biāo)準(zhǔn)或安全要求的；
(8)使用創(chuàng)傷性或風(fēng)險(xiǎn)性的特殊檢查項(xiàng)目而沒(méi)有告知的；
(9)病情危重或惡化沒(méi)有及時(shí)告知的。
4.審查治療階段醫(yī)方是否存在疏于履行法定注意義務(wù)及告知義務(wù)的違規(guī)行為，例如：
(1)違反《中華人民共和國(guó)藥典》，或藥品使用說(shuō)明書(shū)規(guī)定使用藥物的，如沒(méi)有適應(yīng)癥,或雖有適應(yīng)癥，但同時(shí)存在禁忌、慎用癥未予注意和及時(shí)調(diào)整藥物仍予使用的；違反藥物劑量、維持量、使用期限、輸液速度、用藥途徑、配伍禁忌等規(guī)定的；
(2)麻醉不當(dāng):如麻醉前對(duì)病情評(píng)估不足影響手術(shù)效果的；麻醉前、麻醉期間用藥不當(dāng)?shù)?；麻醉方式選擇不當(dāng)?shù)模宦樽硖K醒期治療、護(hù)理不當(dāng)?shù)模?
(3)手術(shù)不當(dāng)：如適應(yīng)癥、禁忌癥、手術(shù)時(shí)機(jī)掌握不當(dāng)，手術(shù)違反相應(yīng)手術(shù)操作規(guī)程的；
(4)術(shù)后治療、護(hù)理不當(dāng)?shù)模?
(5)使用有明顯副作用的治療藥物未告知的；
(6)未履行術(shù)前談話、簽字就施行手術(shù)的；
(7)明知醫(yī)療技術(shù)條件欠缺未建議患者及時(shí)轉(zhuǎn)診的；
(8)雖有手術(shù)指征但擅自擴(kuò)大手術(shù)范圍的；
(9)未用合理、經(jīng)濟(jì)的手段進(jìn)行治療的。
(10)使用實(shí)驗(yàn)性藥物或診療方法，而沒(méi)有告知實(shí)驗(yàn)性質(zhì)的；
(11)病?；颊叩募本炔环霞本仍瓌t的；
(12)消毒隔離措施不完善，導(dǎo)致患者醫(yī)院內(nèi)感染的。
5.審查是否存在假藥、劣藥致人損害的可能性；
6.審查醫(yī)療行為中使用的醫(yī)療器械是否有適應(yīng)癥、是否具有三證、是否存在質(zhì)量問(wèn)題。
（二）代理醫(yī)方：
1.患者及其親屬是否存在不配合診斷、治療、護(hù)理行為，例如：
(1)拒絕使用適當(dāng)治療或搶救藥物的；
(2)拒絕進(jìn)行有關(guān)常規(guī)及特殊項(xiàng)目檢查的；
(3)拒絕在手術(shù)單上簽字的；
(4)拒絕醫(yī)生留院觀察建議的；
(5)拒絕醫(yī)生轉(zhuǎn)院檢查或治療建議的；
(6)拒絕支付醫(yī)療有關(guān)費(fèi)用的；
(7)對(duì)猝死或其他死亡診斷有異議又拒絕進(jìn)行尸體解剖的；
(8)拒絕提供或不如實(shí)提供既往病史、家族史、藥物過(guò)敏情況的。
2.案件是否具有特殊性，雖患者有損害后果，但醫(yī)方并無(wú)過(guò)錯(cuò)的，例如：
(1)緊急情況下為搶救垂?；颊呱扇【o急醫(yī)學(xué)措施造成不良后果的；
(2)因患者病情異常或者體質(zhì)異常而發(fā)生醫(yī)療意外的；
(3)現(xiàn)有醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)水平，無(wú)法預(yù)料或不能防范的；
(4)無(wú)過(guò)錯(cuò)輸血導(dǎo)致感染的；
(5)因不可抗力造成不良后果的；
(6)患者病情復(fù)雜，少見(jiàn)，罕見(jiàn)，目前臨床實(shí)踐中難以及時(shí)判斷和診療的；
3.按照患方審查項(xiàng)目對(duì)醫(yī)方在診療中的過(guò)錯(cuò)作出評(píng)估。
第十四條 律師經(jīng)以上全面審核，并征詢當(dāng)事人意見(jiàn)后，依據(jù)過(guò)錯(cuò)程度、損害后果及之間的因果關(guān)系，分析案件主要矛盾，確立代理重點(diǎn)。
第四章 鑒定
第十五條 醫(yī)療糾紛案件可能會(huì)涉及到的鑒定種類(lèi)很多，如文書(shū)鑒定、醫(yī)療損害鑒定、傷殘等級(jí)鑒定、三期（營(yíng)養(yǎng)、護(hù)理、休息期限）鑒定等。
第十六條 鑒定機(jī)構(gòu)的選擇
根據(jù)法發(fā)〔2010〕23號(hào)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》若干問(wèn)題的通知第三條“人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》、《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》及國(guó)家有關(guān)部門(mén)的規(guī)定組織鑒定?！钡囊?guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)或者法院依職權(quán)確定鑒定機(jī)構(gòu)。
第十七條 鑒定受理后的程序（以醫(yī)學(xué)會(huì)組織的醫(yī)療損害鑒定為例，其他機(jī)構(gòu)組織的醫(yī)療損害鑒定可參照進(jìn)行）
（一）書(shū)寫(xiě)鑒定陳述書(shū)和答辯書(shū)
1. 根據(jù)現(xiàn)有的病史資料和客觀事實(shí)對(duì)診療過(guò)程進(jìn)行描述；
2.根據(jù)現(xiàn)有的法律、法規(guī)、規(guī)章、診療常規(guī)等規(guī)范，結(jié)合診療事實(shí)，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在的過(guò)錯(cuò)，或醫(yī)療機(jī)構(gòu)不存在過(guò)錯(cuò)進(jìn)行陳述，陳述時(shí)注意抓住與損害后果有關(guān)的主要矛盾；
3.根據(jù)陳述意見(jiàn)，整理一份內(nèi)容簡(jiǎn)單、概括性強(qiáng)的爭(zhēng)議要點(diǎn)。
（二）當(dāng)事人在收到鑒定機(jī)構(gòu)受理通知之日起的10天內(nèi)向鑒定機(jī)構(gòu)提交鑒定所需的材料（病歷資料、影像片等）、書(shū)面陳述或答辯。
（三）鑒定專家的構(gòu)成及抽取
1.專家組的專業(yè)構(gòu)成一般由鑒定機(jī)構(gòu)確定；
2.如鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)重要的爭(zhēng)議要點(diǎn)所需的專家組未考慮，律師應(yīng)當(dāng)提出建議；
3.涉及死因、傷殘等級(jí)鑒定的，律師可提出抽取法醫(yī)參加專家鑒定組；
4.當(dāng)事醫(yī)院、患者的診療醫(yī)院、與當(dāng)事醫(yī)院或醫(yī)生有利害關(guān)系的醫(yī)院或醫(yī)生等可能影響公正鑒定的，律師應(yīng)當(dāng)提出回避申請(qǐng)。
（四）鑒定會(huì)的召開(kāi)
1．患方當(dāng)事人陳述診療過(guò)程；
2．患方代理律師依據(jù)事實(shí)和規(guī)范陳述診療過(guò)錯(cuò)；
3. 醫(yī)方及代理律師提出答辯；
4. 專家提問(wèn)。
5. 陳述及回答問(wèn)題時(shí)，律師必須注意尊重事實(shí)和醫(yī)學(xué)規(guī)范，有理有節(jié)，并避免發(fā)生沖突。
第十八條 當(dāng)事人對(duì)首次鑒定結(jié)論不服的，可以依法提出再次鑒定的申請(qǐng)。
第五章 案件的訴訟
第十九條 很多基層法院設(shè)立了訴前調(diào)解程序，并將鑒定納入訴前調(diào)解環(huán)節(jié)，律師可以為當(dāng)事人說(shuō)明，由當(dāng)事人選擇是否接受訴前調(diào)解。
第二十條 起訴及應(yīng)訴
1.責(zé)任競(jìng)合：根據(jù)人身?yè)p害賠償民事責(zé)任競(jìng)合，患方可以選擇提起醫(yī)療損害賠償侵權(quán)之訴或醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同違約之訴。一般醫(yī)療糾紛案件，患方選擇侵權(quán)之訴為多。但律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況來(lái)確定案由的選擇。
2.訴訟請(qǐng)求見(jiàn)第六章賠償項(xiàng)目。
3.根據(jù)案件事實(shí)及證據(jù)審查情況書(shū)寫(xiě)民事起訴狀、編排證據(jù)目錄。
4.遞交訴狀時(shí)應(yīng)一并提交證據(jù)目錄、賠償計(jì)算依據(jù)、相關(guān)司法鑒定申請(qǐng)，如果案件涉及重要證據(jù)，而當(dāng)事人及律師無(wú)法自行取得的，律師應(yīng)一并提交證據(jù)調(diào)查申請(qǐng)。
5、醫(yī)方的抗辯事由通常有：（1）醫(yī)方未形成醫(yī)療合同；（2）醫(yī)方的醫(yī)療行為不具有醫(yī)療過(guò)失，符合法律法規(guī)和醫(yī)學(xué)常規(guī)；（3）醫(yī)方的醫(yī)療行為具有免責(zé)事由。
第二十一條 舉證
（一） 醫(yī)療機(jī)構(gòu)舉證責(zé)任
代理醫(yī)方的律師在確認(rèn)案由為侵權(quán)之訴后，應(yīng)當(dāng)審核醫(yī)患關(guān)系是否存在且是否超過(guò)訴訟時(shí)效，如果醫(yī)患關(guān)系存在且未超過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提供住院病史、封存材料等由醫(yī)院保管的與案件有關(guān)的診療資料、并依據(jù)法院的安排決定是否申請(qǐng)醫(yī)療損害鑒定。
（二） 患方舉證責(zé)任
患方如果提出侵權(quán)之訴，代理律師應(yīng)當(dāng)就存在醫(yī)患關(guān)系、存在人身?yè)p害及損害結(jié)果涉及經(jīng)濟(jì)賠償范圍、數(shù)額等承擔(dān)舉證責(zé)任，在是否存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)及醫(yī)療過(guò)錯(cuò)與損害后果之間是否存在因果關(guān)系方面，依據(jù)法院的安排決定是否申請(qǐng)醫(yī)療損害鑒定。
（三）醫(yī)方如果提出違約之訴，通常是主張患方拖欠醫(yī)療費(fèi)之訴，此時(shí)，患方可以提出侵權(quán)之訴。
第二十二條 鑒定前的證據(jù)交換
（一）代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)
1.應(yīng)當(dāng)全面審核患方提供的病史資料，尤其是涉及案件重要事實(shí)的外院病史，例如：病史能否證明系患者本人，影像片上是否有患者姓名等；
2.應(yīng)當(dāng)對(duì)所發(fā)生的費(fèi)用是否有單據(jù)證明，單據(jù)格式是否符合規(guī)定，單據(jù)內(nèi)容是否與本案有關(guān)發(fā)表意見(jiàn)。
（二）代理患方
1.如果病史已經(jīng)封存，應(yīng)當(dāng)核對(duì)訴前封存的封存袋封面是否系原始封存狀態(tài)；
2.核對(duì)訴前已經(jīng)復(fù)印的病史資料與原件是否一致，有無(wú)復(fù)印件中不能體現(xiàn)出的筆墨顏色不一致，事后添加等痕跡；
3.要求復(fù)印訴前醫(yī)方未予復(fù)印的病史部分，如需復(fù)印內(nèi)容較多，律師認(rèn)為無(wú)法當(dāng)庭發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)，可以提出庭后補(bǔ)交書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)。
4.基于病史資料由醫(yī)方形成并保管，故在雙方發(fā)生爭(zhēng)議后，病史內(nèi)容易發(fā)生偽造或隱匿等情況，故患方代理律師應(yīng)當(dāng)重視病史資料的質(zhì)證；
5.質(zhì)證后，對(duì)于重要病史的異議，律師應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求法庭對(duì)異議部分的病史進(jìn)行認(rèn)證。
第二十三條 質(zhì)證后，法院根據(jù)申請(qǐng)，或依職權(quán)委托司法鑒定。
第二十四條 法院委托鑒定前，律師根據(jù)案情提出相應(yīng)請(qǐng)求，例如：
（一）應(yīng)當(dāng)確定合法、真實(shí)、有效的材料作為鑒定的檢材范圍；
（二）重要證據(jù)缺失或系偽造，影響案件事實(shí)查明的，影響鑒定客觀、公正進(jìn)行的；
（三）案件事實(shí)具有特殊性，需要法院在委托事項(xiàng)中專門(mén)注明的。
第二十五條 不能進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的情形
(一)不能提供病史資料的；
(二)病史資料不全，鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)為無(wú)法鑒定的；
(三)主要病史資料不真實(shí)，鑒定機(jī)構(gòu)無(wú)法進(jìn)行鑒定的；
(四)法院認(rèn)為無(wú)法鑒定的。
第二十六條 質(zhì)證司法鑒定書(shū)
包括但不限于：
（一）鑒定書(shū)依據(jù)的檢材（主要是病史資料）是否真實(shí)、合法；
（二）鑒定程序是否合法（如違反回避規(guī)定、鑒定專家組成）；
（三）鑒定認(rèn)定的診療事實(shí)是否與本案病史資料（包括門(mén)診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、檢驗(yàn)報(bào)告、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書(shū)、手術(shù)同意書(shū)、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護(hù)理記錄等病歷資料）是否相矛盾；
（四）鑒定分析意見(jiàn)及結(jié)論是否違反《中華人民共和國(guó)藥典》、《藥物說(shuō)明書(shū)》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《病歷書(shū)寫(xiě)規(guī)范》、診療常規(guī)、護(hù)理規(guī)范等；
(五)請(qǐng)求鑒定人出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。
第二十七條 當(dāng)事人在收到首次鑒定報(bào)告后，如有異議，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向人民法院提出再次鑒定的申請(qǐng)。
第二十八條 代理律師在法庭辯論中，應(yīng)當(dāng)綜合本案的客觀證據(jù)，結(jié)合醫(yī)學(xué)科學(xué)理論和診療規(guī)范等，對(duì)鑒定報(bào)告發(fā)表針對(duì)性意見(jiàn)。
第六章 賠償項(xiàng)目
第二十九條 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條至三十條確定賠償項(xiàng)目：
（一）醫(yī)療費(fèi)：根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定?？祻?fù)費(fèi)等其他后續(xù)醫(yī)療費(fèi)，根據(jù)醫(yī)療證明或鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以一并主張。
（二）誤工費(fèi)：按照實(shí)際減少的收入計(jì)算，如果患者有固定收入，除單位出具工資發(fā)放證明以外，對(duì)于個(gè)人收入有納稅記錄的，需要提供納稅證明。無(wú)固定收入的，按照近三年的平均收入計(jì)算；或參照上一年度職工平均工資計(jì)算。
（三）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：按照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，目前上海地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)為20元/天。
（四）護(hù)理費(fèi)：護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；護(hù)理人員沒(méi)有收入的或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
（五）交通費(fèi)：按照患者及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。實(shí)際必需的交通費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付，也可以請(qǐng)求法院酌定。
（六）營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：根據(jù)患者傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)或鑒定機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)決定。
（七）殘疾賠償金：根據(jù)傷殘等級(jí)，按照受訴法院上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算，自定殘之日起按20年計(jì)算。但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；75周歲以上的，按5年計(jì)算。
（八）殘疾輔助器具費(fèi)：按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配置機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
（九）喪葬費(fèi)：按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資的六個(gè)月總額計(jì)算。
（十） 死亡賠償金：按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按20年計(jì)算。但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；75周歲以上的，按5年計(jì)算。
（十一）精神損害撫慰金：造成殘疾和死亡的，可主張。
（十二）住宿費(fèi)：按照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，憑據(jù)支付。
（十三）律師費(fèi)；
（十四）其他合理、必要費(fèi)用。
注：被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或死亡賠償金。
第七章 處理醫(yī)療糾紛案件有關(guān)程序說(shuō)明
第三十條 實(shí)物封存與檢驗(yàn)程序
疑似輸液、輸血、注射、藥物等引起不良后果的，醫(yī)患雙方應(yīng)當(dāng)共同對(duì)“現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物”進(jìn)行封存，封存的“現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物”由醫(yī)療機(jī)構(gòu)保管，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向患方出具保管證明；需要檢驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)由雙方共同指定具備資質(zhì)格的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)；雙方無(wú)法共同指定時(shí)，由衛(wèi)生行政部門(mén)或法院指定。
第三十一條 病史資料復(fù)印和封存程序
醫(yī)療糾紛發(fā)生后，為防止醫(yī)療機(jī)構(gòu)偽造、涂改、隱匿或銷(xiāo)毀病史資料，患方應(yīng)到醫(yī)療機(jī)構(gòu)將可以復(fù)制的病歷資料予以復(fù)制，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)加蓋病史復(fù)印專用章；然后再要求予以封存病歷；如患者尚在治療過(guò)程中，應(yīng)要求將未復(fù)印部分病史的復(fù)印件進(jìn)行封存。封存后在封條騎縫處簽名或蓋章并寫(xiě)明封存日期。
第三十二條 尸體解剖程序
當(dāng)事人不能確定死因或?qū)λ酪蛴挟愖h的，當(dāng)事人應(yīng)在患者死亡后48小時(shí)內(nèi)向可以承擔(dān)醫(yī)療爭(zhēng)議的尸檢機(jī)構(gòu)提出尸體解剖申請(qǐng)，拒絕或者拖延尸檢，超過(guò)規(guī)定時(shí)間，影響對(duì)死因判定的，由拒絕或者拖延的一方承擔(dān)責(zé)任。尸檢申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)死者近親屬同意并簽字。
第三十三條 司法文檢鑒定程序
病史資料或其他證據(jù)有偽造、涂改、添加或其它違反《病歷書(shū)寫(xiě)規(guī)范》的，律師應(yīng)協(xié)助當(dāng)事人向法院提起司法文檢鑒定申請(qǐng)。文檢鑒定項(xiàng)目一般包括：簽名筆跡鑒定、是否連續(xù)書(shū)寫(xiě)筆跡鑒定、添加、篡、涂改筆跡鑒定等。
本指引由上海市律師協(xié)會(huì)醫(yī)療糾紛業(yè)務(wù)研究委員會(huì)起草，其目的是為律師辦理醫(yī)療糾紛案件提供借鑒和經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師事務(wù)所和律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
附：醫(yī)療損害賠償糾紛案件常用法律法規(guī)
1.中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法
2中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法
3.中華人民共和國(guó)傳染病防治法
4.中華人民共和國(guó)藥品管理法
5.中華人民共和國(guó)母嬰保健法
6.全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定
7.醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例
8.人體器官移植條例
9.血液制品管理?xiàng)l例
10.中華人民共和國(guó)中醫(yī)藥條例
11.中華人民共和國(guó)藥品管理法實(shí)施條例
12.麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例
13.護(hù)士條例
14.最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋
15.最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任
16.最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定
17.最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定
18.最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋
19.醫(yī)療機(jī)構(gòu)病歷管理規(guī)定
20.病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范
21.電子病歷基本規(guī)范（試行）
22.醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法
23.醫(yī)療用毒性藥品管理辦法
24.醫(yī)院藥劑工作條例
25.醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則
26.處方管理辦法
27.消毒管理辦法
28.醫(yī)院感染管理辦法
29.中華人民共和國(guó)母嬰保健法
30.醫(yī)院工作制度
31.臨床輸血技術(shù)規(guī)范
32.藥物臨床試驗(yàn)質(zhì)量管理規(guī)范
33.醫(yī)師外出會(huì)診管理暫行規(guī)定
34.司法鑒定程序通則
35.衛(wèi)生部關(guān)于對(duì)執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師行醫(yī)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
36.衛(wèi)生部關(guān)于取得醫(yī)師資格但未經(jīng)執(zhí)業(yè)注冊(cè)的人員開(kāi)展醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
37.衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)學(xué)生畢業(yè)后暫未取得醫(yī)師資格從事診療活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
38.外國(guó)醫(yī)師來(lái)華短期行醫(yī)暫行管理辦法
39.醫(yī)療機(jī)構(gòu)口腔診療器械消毒技術(shù)操作規(guī)范
40.醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
