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會議由研究會主任洪亮律師主持，主要圍繞“國有企業(yè)的改制流程問題”、“國企改制中中介機(jī)構(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)”、“國有資產(chǎn)監(jiān)管部門職責(zé)”、“國有企業(yè)改制的糾錯程序”、“凱恩事件對律師從事國企改制業(yè)務(wù)的提示與借鑒”五個(gè)問題展開討論。會上，張瑾、丁國利、吳靜靜、劉昌美委員律師分別從“律師在國企改制中的作用及自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)”、“國企改制中企業(yè)及其高管人員刑事風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防”、“制度化解決民營企業(yè)原罪”、“律師與企業(yè)在國企改制中的雙重定位”等角度，結(jié)合自身的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷作了發(fā)言。之后，與會律師們從規(guī)范程序、完善體制等多方面對國企改制及上市中的問題進(jìn)行了討論。
一、市律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會主任洪亮律師對凱恩股份事件做簡單介紹
這一文章的刊發(fā)引起了軒然大波，凱恩股份
而后在7月27日，仇子明被凱恩公司所在地浙江麗水遂昌縣公安局以“涉嫌損害公司商業(yè)信譽(yù)罪”進(jìn)行網(wǎng)上通緝。7月29日，麗水市公安局責(zé)令遂昌縣公安局撤銷7月23日對仇子明采取刑事拘留的決定，并向其本人賠禮道歉。
二、四位國資國企委員會委員進(jìn)行了主題發(fā)言
（一）凱恩事件對律師辦理國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)的提示與借鑒
上海市聯(lián)合律師事務(wù)所張瑾律師代曹志龍律師就律師在國企改制中的作用及律師本身在國企改制中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行主題發(fā)言：
曹律師認(rèn)為，在國企改制中，律師扮演著相當(dāng)重要的角色。其作用主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：
1、律師參與國企改制可以有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
國企改制的政策性和法律性特征決定了其必然存在著一系列法律風(fēng)險(xiǎn)和政策風(fēng)險(xiǎn)。這些法律風(fēng)險(xiǎn)和政策風(fēng)險(xiǎn)主要集中在國有資產(chǎn)評估、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、報(bào)表的調(diào)整與納稅影響等幾個(gè)方面。律師參與國企改革，可以為改革提供準(zhǔn)確的法律、法規(guī)及政策依據(jù)，有效地規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)和政策風(fēng)險(xiǎn)，保證國企改制的規(guī)范化運(yùn)行。
2、律師參與國企改制，要特別關(guān)注國有資產(chǎn)流失問題，確保國有資產(chǎn)的增值保值。
在清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定、交易定價(jià)、產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處、成本核算與管理、計(jì)提固定資產(chǎn)折舊、預(yù)提和攤銷費(fèi)用、計(jì)提和處理資產(chǎn)損失等各項(xiàng)工作中，律師可以協(xié)調(diào)企業(yè)如實(shí)提供真實(shí)情況，協(xié)助國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)正確履行出資人的職責(zé)，依法維護(hù)出資人的合法權(quán)益，及時(shí)處理國有資產(chǎn)處置中的各類法律關(guān)系，審查投資人資格、資信狀況、受讓國有資產(chǎn)或國有股權(quán)的能力，以及提供擔(dān)保的真實(shí)性、合法性；參與國有資產(chǎn)（股權(quán)）拍賣、招標(biāo)或協(xié)議出售工作，從法律、政策上嚴(yán)格把關(guān)，規(guī)范操作、堵塞黑洞、防止國有資產(chǎn)流失，有效避免低價(jià)處置和低估賤賣國有資產(chǎn)等現(xiàn)象，確保國有資產(chǎn)的正確流轉(zhuǎn)和良性重組。
3、律師參與國企改制，要有效保護(hù)員工利益和維護(hù)社會穩(wěn)定，但也應(yīng)確保員工利益不成為利益輸送或者轉(zhuǎn)移的借口。
律師參與國企改制，必須特別關(guān)注員工利益的保護(hù)，并且確保這一保護(hù)不成為利益輸送或者轉(zhuǎn)移謀取不法利益的渠道。改制方案必須提交企業(yè)職工代表大會（或職工大會）審議，聽取職工意見；職工安置方案更是必需經(jīng)職工代表大會（或職工大會）審議通過方可實(shí)施。律師的參與有利于這些方案的審議和通過。
同時(shí)，曹律師也認(rèn)為，律師在參與國企改制中，必須要高度重視自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。國企改制過程中存在著錯綜復(fù)雜的人際關(guān)系和利益關(guān)系，我們應(yīng)當(dāng)從凱恩事件中找到啟示，思考如何保證律師在國企改制過程中規(guī)范執(zhí)業(yè)，正確履行律師在國企改制過程中的職責(zé)，減少執(zhí)業(yè)過程中自身面臨的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不成為各方利益角逐和利用的工具。
（二）由“凱恩事件”可能涉及的刑事法律問題想到的
上海市泰瑞洋律師事務(wù)所丁國利律師就“凱恩事件”可能涉及的刑事法律問題以及企業(yè)高管和律師在國企改制中可能存在的刑事風(fēng)險(xiǎn)作主題發(fā)言：
丁律師認(rèn)為凱恩事件可能涉及的刑事罪名包括刑法第一百六十條規(guī)定的欺詐發(fā)行股票、債券罪；第一百六十一條規(guī)定的違規(guī)披露、不披露重要信息罪；第一百六十九條規(guī)定的徇私舞弊低價(jià)折股、出售國有資產(chǎn)罪及背信損害上市公司利益罪。丁律師結(jié)合《公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，對凱恩事件作了詳細(xì)的分析，并認(rèn)為凱恩事件中涉及但不限于以上四個(gè)罪名。
同時(shí)，丁律師指出，在國企改制過程中，企業(yè)高管應(yīng)當(dāng)高度重視自己的行為與責(zé)任之間的聯(lián)系，不能稀里糊涂走上了犯罪道路。丁律師進(jìn)一步對國企高管的范圍發(fā)表了自己的觀點(diǎn)，他認(rèn)為《公司法》第217條規(guī)定：高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。我們通常所講的“高級管理人員”應(yīng)做廣義的理解；在此需要注意的是，雖然法律并沒有明確將公司的董事和監(jiān)事列入高管人員，但客觀上公司的董事和監(jiān)事履行著相應(yīng)的管理或監(jiān)督職權(quán)，可以根據(jù)公司的章程將其列入高管人員。由于公司章程可以擴(kuò)大公司高管人員的范疇，因此，公司其他重要門部的負(fù)責(zé)人同樣也可以成為公司的高管人員，也就是說國企高管不限于法律的規(guī)定，可以根據(jù)公司章程的約定由企業(yè)內(nèi)部按照管理體制加以確定。
最后，丁律師總結(jié)到，僅僅一部《刑法》涉及國有企業(yè)高管的罪名就達(dá)88個(gè)之多，企業(yè)從設(shè)立到終止的全過程，比如在企業(yè)設(shè)立、企業(yè)治理、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、企業(yè)用工、知識產(chǎn)權(quán)管理、國企改制、融資并購、企業(yè)解散、稅務(wù)管理等各領(lǐng)域，其高管都可能因?yàn)閷?shí)施了不法行為而構(gòu)成犯罪，從而要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。之所以可能導(dǎo)致承擔(dān)刑事責(zé)任就其根本原因是高管們法制觀念淡薄，法律意識不強(qiáng)所致。避免或減少刑事風(fēng)險(xiǎn)的最有效方法是提高法律意識，要做到學(xué)法、知法、懂法、守法，和律師交朋友，聘請律師作為其常年法律顧問，而律師也正好可以發(fā)揮專業(yè)特長，為企業(yè)和高管提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，在類似的非訴和訴訟業(yè)務(wù)中大顯身手，幫助企業(yè)及其高管避免和減少刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。
（三）凱恩事件與制度化解決民營企業(yè)原罪
北京市大成律師事務(wù)所吳靜靜律師就民營企業(yè)的原罪問題作主題發(fā)言：
吳律師結(jié)合自身的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，對民營企業(yè)的原罪問題主要談了兩點(diǎn)看法。
民營企業(yè)的原罪是客觀存在的。凱恩事件并不是一個(gè)特列。國企改制的問題才是凱恩事件問題的核心。
民營企業(yè)的原罪成因復(fù)雜，不能通過簡單辦法解決，需要用歷史的視野，制度化解決。然而這樣的制度卻至今沒有出現(xiàn)。
她認(rèn)為10年前的國企改制，片面追求效率、忽視了公平。而現(xiàn)在，社會追求公平價(jià)值已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于效率價(jià)值。在現(xiàn)今處理凱恩事件，只能在效率和公平之間進(jìn)行唯一性選擇。
對于有原罪的民營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過制度安排，在維持現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)關(guān)系的前提下，企業(yè)設(shè)立定向的或不定向的慈善基金，適度解決公平問題。
（四）凱恩事件對律師從事國企改制業(yè)務(wù)的提示與借鑒
上海中夏旭波律師事務(wù)所劉昌美律師就律師與企業(yè)在國企改制中的雙重定位問題進(jìn)行主題發(fā)言：
劉律師認(rèn)為，律師介入國企改制的重要性主要體現(xiàn)在解決資產(chǎn)處置、股權(quán)設(shè)置、人員安置三大問題上。而這三大問題所涉及的國家、企業(yè)和個(gè)人利益相互交錯，法律關(guān)系復(fù)雜，是一項(xiàng)政策性極強(qiáng)的系統(tǒng)工程。律師可以為改制提供準(zhǔn)確的法律、法規(guī)和政策依據(jù)，有效避免法律風(fēng)險(xiǎn)，保證改制程序的規(guī)范化運(yùn)行，促進(jìn)國企改制依法有序進(jìn)行。
同時(shí)，律師參與國有企業(yè)改制的法律依據(jù)，在《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》等文件中均有所體現(xiàn)。
劉律師充分肯定了律師在國企改制過程中的獨(dú)立地位，認(rèn)為國企改制過程中，律師事務(wù)所作為中介機(jī)構(gòu)，應(yīng)按照法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)范來提供服務(wù)，服務(wù)的內(nèi)容和成果不完全受制于委托人，具有獨(dú)立的地位。律師應(yīng)該遵循“合法性原則”，履行法律審查的職責(zé)。
最后，劉律師對律師參與國企改制工作提出了以下幾點(diǎn)建議：
1、堅(jiān)持依法辦事、實(shí)事求是的原則：法律有明確規(guī)定的，嚴(yán)格依法辦事；法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的，要做到公平公正。
2、做好盡職調(diào)查工作，深入全面的了解改制企業(yè)的各方信息，推進(jìn)企業(yè)改制的合法、有序的進(jìn)行。
3、注意把握好法律和政策的關(guān)系。對于企業(yè)改制，政府往往會制訂大量的優(yōu)惠政策，一般涉及稅收、資產(chǎn)處理、人員安置、土地等各個(gè)方面。律師參與企業(yè)改制要熟悉這些政策，同時(shí)，律師對政策的合法性及適用時(shí)可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)也應(yīng)作出必要判斷，并給予改制企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)提示，避免給改制企業(yè)帶來不可彌補(bǔ)的損失。
4、注意處理好和其他中介機(jī)構(gòu)的關(guān)系。相互協(xié)調(diào)，相互協(xié)作，資源共享，提高效率。
5、注意防范律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在改制過程中，當(dāng)實(shí)體內(nèi)容出現(xiàn)無法避免的缺陷時(shí)，必須通過嚴(yán)格的程序加以彌補(bǔ)，如具體方案爭取政府主管部門的理解和支持，爭取上級主管部門的批準(zhǔn)、要求改制企業(yè)或上級主管部門出具相關(guān)的承諾等，以盡量減少律師的風(fēng)險(xiǎn)。
三、與會律師對案件及上述四位律師的發(fā)言進(jìn)行了評析與討論
有律師認(rèn)為：國企改制過程中的三大問題總結(jié)而言就是資產(chǎn)轉(zhuǎn)性、組織變更、后續(xù)行為。這三個(gè)問題主要牽涉到的法律有《國有資產(chǎn)監(jiān)管法》、《公司法》和《證券法》。這個(gè)架構(gòu)中應(yīng)當(dāng)以公司法為核心比較科學(xué)。這個(gè)事件中出現(xiàn)問題的是之前的法律關(guān)系，即什么人以什么標(biāo)準(zhǔn)判斷可以以1.5折出賣。而非?？上У氖?，前面這個(gè)環(huán)節(jié)恰是律師們很難涉足的一個(gè)領(lǐng)域。
還有律師認(rèn)為對國企改制中的問題應(yīng)當(dāng)區(qū)分善意與惡意，要一并處理難度較大，也不利于整個(gè)大環(huán)境的穩(wěn)定性。同時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)更加重視對程序的關(guān)注，在實(shí)體上律師經(jīng)常是無權(quán)也無力決定的，那么我們要保證盡量避免國企改制中的不法現(xiàn)象、降低自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，最佳的途徑便是嚴(yán)格遵守程序上的事項(xiàng)。而律師在具體處理業(yè)務(wù)的過程中，要向客戶充分地闡明風(fēng)險(xiǎn)，靈活地去做選擇。
四、洪亮律師作總結(jié)發(fā)言
洪亮律師作總結(jié)發(fā)言指出，國企改制過程中存在著一系列的法律問題，國資國企委員會有義務(wù)對國有企業(yè)改制這塊專業(yè)領(lǐng)域提出建設(shè)性的方案和解決途徑，加強(qiáng)與國資委的溝通。同時(shí)，也希望通過此類研討會活動，能切實(shí)加強(qiáng)各委員在國資國企領(lǐng)域的理論水平和業(yè)務(wù)能力，促使大家在交流過程中取長補(bǔ)短、互通有無、以求共同進(jìn)步！
（上海市律師協(xié)會國資國企業(yè)務(wù)研究委員會供稿）
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