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主持人：賈明軍 市律協(xié)青年律師工作委員會 副 主 任
民事業(yè)務(wù)研究委員會 主 任
主講人：譚 芳 市律協(xié)青年律師工作委員會 委 員
民事業(yè)務(wù)研究委員會 委 員
上海市嘉華律師事務(wù)所 合 伙 人
屠 磊 公司法業(yè)務(wù)研究委員會 委 員
上海九州豐澤律師事務(wù)所 合 伙 人
王翌敏 民事業(yè)務(wù)研究委員會 委 員
上海市君悅律師事務(wù)所 律 師
吳衛(wèi)義 民事業(yè)務(wù)研究委員會 委 員
上海滬家律師事務(wù)所 主 任
第一部分 主題發(fā)言階段
一、譚芳律師的議題——婚姻存續(xù)期間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力探討
隨著經(jīng)濟的發(fā)展，有限責(zé)任公司已經(jīng)成為社會構(gòu)成的重要元素。股東的有限責(zé)任以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司蓬勃成長的重要機制。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，公司股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，是否需要經(jīng)過其配偶的同意呢？
首先，通過介紹兩個真實的案例向各位律師介紹在日常的辦案過程中，婚姻案件與公司股權(quán)的聯(lián)系日趨緊密是大勢所趨。
其次，在不斷涌現(xiàn)的婚姻存續(xù)期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象以及糾紛,在立法尚未對此作出明確規(guī)定的情況下，通過對上述案件的法院判決結(jié)果進行剖析，分析如何正確理解和運用《公司法》《合同法》和《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定。
最后，譚律師結(jié)合自己的辦案經(jīng)驗總結(jié)道：婚姻存續(xù)期間，一方將作為夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)，未經(jīng)另一方同意，轉(zhuǎn)讓給第三方的情形下，如何認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力在司法實踐中尚無定論。我們應(yīng)當正確理解《公司法》《合同法》和《婚姻法》中的相關(guān)規(guī)定，分析法律條文的立法目的，結(jié)合不同案情，正確引導(dǎo)當事人的訴訟，為當事人爭取最大的合法利益。
二、屠磊律師的議題——以公司法的視角思考離婚案件中股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題
（一）離婚訴訟中股權(quán)分割（轉(zhuǎn)讓）的現(xiàn)行規(guī)定及操作
1．現(xiàn)行法律規(guī)定
2．操作的一般程序
（二）離婚轉(zhuǎn)讓股權(quán)與公司法的相關(guān)沖突
1．夫妻財產(chǎn)共有權(quán)(分割權(quán))與公司股東優(yōu)先購買權(quán)的沖突
（1）股東優(yōu)先購買權(quán)簡述
（2）現(xiàn)行立法及司法判例都明確夫妻因離婚需要轉(zhuǎn)讓股權(quán)時股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)獲保障。（即便是法院強制執(zhí)行程序亦如此，如我國《公司法》第73條規(guī)定）
（3）學(xué)界就優(yōu)先購買權(quán)是否應(yīng)適用于離婚時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的爭議
① 不應(yīng)適用的理由、分析
②應(yīng)予適用的理由、分析
2．夫妻財產(chǎn)知情及支配權(quán)和公司財務(wù)信息保密權(quán)（股東知情權(quán)行使限制）的沖突
（1）當前存在的問題
（2）解決的建議
（三）夫妻股權(quán)轉(zhuǎn)讓（分割）中的若干問題
1．持股比例與夫妻共同財產(chǎn)分配比例的關(guān)系
2．離婚后受讓股權(quán)的一方發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓方出資不實如何處理
3．因分割股權(quán)而造成超越有限公司人數(shù)上限如何處理
4．離婚分割股權(quán)后導(dǎo)致公司僵局如何處理
5．夫妻公司能否認定為一人公司，能否揭開法人面紗
三、王翌敏律師的議題——關(guān)于婚姻案件中有限公司股權(quán)問題的探討
首先，王律師分析了自己所代理的離婚案件，她發(fā)現(xiàn)在訴訟中直接處理作為夫妻共同財產(chǎn)的有限公司股權(quán)的情況并不多，原因大致為：1、夫妻雙方的主觀原因；2、目前我國公司登記及經(jīng)營中的混亂原因；3、來自于法院審理的程序方面的原因。尤其是對于第3點原因，王律師還提出了自己的建議：法院在審理離婚案件時，涉及到股權(quán)問題的，應(yīng)當征求雙方當事人意見是否同意在離婚案件中一并處理，如果當事人均同意的，則一并處理；如果雙方當事人有一方不同意或雙方均不同意一并處理的，則可以告知當事人將該部分爭議另案訴訟處理，但是法院收費時，建議按照離婚案件的收費標準收取該股權(quán)糾紛案件的訴訟費。
其次，王律師就自己處理的一起涉及股權(quán)權(quán)屬分割的婚內(nèi)協(xié)議案件，就案件的解決方案、辦案后的經(jīng)驗心得進行了探討并與各位律師分享了自己對于該案的思考。
最后，王律師結(jié)合本次活動的主題，認為鑒于婚姻法和公司法就作為夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)的規(guī)定沒有完善的銜接，夫妻之間根據(jù)婚姻法，對作為夫妻財產(chǎn)的公司股權(quán)的權(quán)屬變更所作的約定應(yīng)當是有效的，但是該約定不能直接對抗第三人（即公司其他股東），如果該約定未經(jīng)公司其他過半數(shù)股東的同意，配偶之間關(guān)于股權(quán)份額的約定無法在公司登記中得到落實時，只能通過夫妻雙方在協(xié)議中所約定的違約責(zé)任來救濟了。
四、吳衛(wèi)義律師的議題——如何理解“夫妻共有股權(quán)”的相關(guān)問題
吳衛(wèi)義律師認為， 在《婚姻法司法解釋二》中主要是關(guān)于持有有限公司股權(quán)的處理的規(guī)定，而關(guān)于持有股份公司的股權(quán)的如何處理沒有太多具體的規(guī)定（只有司法解釋二的第15條有一句話進行調(diào)整），原因可能是有限公司具有人和性、資和性的兩性，而股份公司只具有資和性，所以有限公司股權(quán)的分割處理時必須要考慮其它股東的意見，而股份公司卻無需，所以從這點來看，有限公司的股權(quán)分割比股份公司的股權(quán)分割從程序上來看更復(fù)雜點。
首先，由于離婚案件中，公司股權(quán)分割的難點問題有很多，吳律師圍繞議題找出了比較關(guān)鍵性的問題進行分析和研究。
（一）股權(quán)本身是不是夫妻共有財產(chǎn)？吳律師認為夫妻雙方離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時，雙方所共有的不是股權(quán)本身，而是股權(quán)所產(chǎn)生的收益和其所代表的價值利益，雙方分割的也是該份利益，而不是作為股東的身份或者資格。
（二）股東配偶能不能主張股東身份？吳律師認為夫妻雙方或一方以夫妻共有財產(chǎn)投資形成的股權(quán)，由于其有社員權(quán)的性質(zhì)，帶有一定的人身屬性，因此不屬于夫妻共有財產(chǎn)，而其投資所得到的收益為夫妻共有財產(chǎn)，它指向的是股權(quán)的價值利益（股權(quán)本身具有價值，能評估，能變現(xiàn)，能帶來收益），而不是股權(quán)本身。
其次，吳律師特別列舉了現(xiàn)實生活中一些相關(guān)情況，包括：
（一）名義持股的夫妻一方控制該股權(quán)的情形及相應(yīng)的處理方式。
（二）名義持股一方私自轉(zhuǎn)讓其名義股權(quán)的生為的救濟。
（三）若一公司由夫妻兩人為股東，工商登記時登記為一方出資70%，另一方出資30%，針對這種情況，股權(quán)價值該如何認定？
最后，吳律師就上述問題提出了自己的一些見解：所謂“夫妻共有股權(quán)”，實際上是指對股權(quán)價值的共有，對股權(quán)價值變現(xiàn)的共同期待，并非是指對股權(quán)本身的共有。否則股東配偶共有股權(quán)，也可以主張股東資格，勢必給有限責(zé)任公司人合性帶來沖擊，更有甚者會把婚姻中的感情糾葛特別是離婚情形下的感情糾葛帶到公司，影響公司經(jīng)營。所以涉及到夫妻共有股權(quán)情形的處理時，應(yīng)當按《公司法》及《婚姻法》的雙重法律標準來進行處理，因兩部法律中的實際交叉內(nèi)容非常少，所以在實踐處理中依然存在很多的法律的盲點、難點問題，有待于法律的明確或司法實踐的統(tǒng)一。
第二部分 主持人點評
賈明軍律師指出：隨著競爭的日益激烈，對于現(xiàn)代律師的要求越來越嚴格，無論是處理專業(yè)案件的律師，還是處理綜合案件的律師，僅僅了解自己專業(yè)或周邊專業(yè)的法律知識是遠遠不夠的，隨著新業(yè)務(wù)交叉的不斷涌現(xiàn)，我們需要不斷的學(xué)習(xí)其他部門的法律及相關(guān)的前沿理論。本次新業(yè)務(wù)交叉法律業(yè)務(wù)活動就應(yīng)運而生，該系列活動旨在提高每一位律師對其他部門法律的理解和認識，從而提高自己的專業(yè)能力，全面提升上海律師的專業(yè)素質(zhì)和辦案能力，展示出上海律師，尤其是廣大青年律師的專業(yè)形象。
第三部分 編者按
隨著時代的發(fā)展，律師處理業(yè)務(wù)涉及的法律關(guān)系多元化和復(fù)合化的特點越來越明顯，新業(yè)務(wù)交叉的現(xiàn)象層出不窮，這對于青年律師而言，既是挑戰(zhàn)，更是拓業(yè)的機遇。青年律師應(yīng)及時了解各業(yè)務(wù)領(lǐng)域最新、最前沿的業(yè)務(wù)知識，成為全方位發(fā)展的復(fù)合型人才。
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