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2008 年10月 24 日下午，由上海市法學(xué)會(huì)銀行法律實(shí)務(wù)研究中心主辦、上海市律師協(xié)會(huì)銀行金融法律研究委員會(huì)協(xié)辦的“國際金融危機(jī)沖擊下的法律應(yīng)對”研討會(huì)在上海市律師協(xié)會(huì)第一會(huì)議室舉行。
研討會(huì)邀請了上海市人大法制委員會(huì)主任、上海市法學(xué)會(huì)副會(huì)長沈國明，上海市銀監(jiān)局張光平副局長，最高人民法院副局級(jí)審判員曹守曄法官，上海市高級(jí)人民法院盛勇強(qiáng)副院長、上海市金融服務(wù)辦公室李軍處長、中國國際經(jīng)濟(jì)仲裁委員會(huì)王承杰副秘書長、中國銀監(jiān)會(huì)法規(guī)部陳勝副處長、海事仲裁委員會(huì)上海分會(huì)蔡宏達(dá)秘書長、部分中外資銀行的行長及法規(guī)部負(fù)責(zé)人、法官、律師，共計(jì)60余人。市法學(xué)會(huì)銀行法律實(shí)務(wù)研究中心副主任兼秘書長、市律協(xié)銀行金融法律研究委員會(huì)副主任楊挽濤律師主持了研討會(huì)。
沈國明主任為研討會(huì)致開幕詞。他表示，國際金融危機(jī)發(fā)生后，現(xiàn)有的很多觀念都受到了沖擊，很多認(rèn)識(shí)也可能被顛覆，上海國際金融中心建設(shè)工作如何進(jìn)行急需相關(guān)領(lǐng)域的專家提出真知灼見。
會(huì)議圍繞如何認(rèn)識(shí)這次國際金融危機(jī)以及上海進(jìn)行國際金融中心建設(shè)應(yīng)采取的應(yīng)對措施進(jìn)行了充分、熱烈的討論。
一、關(guān)于國際金融危機(jī)對我國的潛在影響問題
上海市銀監(jiān)局張光平副局長系統(tǒng)地分析了國際金融危機(jī)產(chǎn)生的原因、發(fā)展趨勢、對我國的影響以及我國應(yīng)考慮的應(yīng)對措施。
二、關(guān)于國際金融風(fēng)險(xiǎn)防范與法律的關(guān)系問題
中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(“貿(mào)仲”)王承杰副秘書長從仲裁的特性與金融活動(dòng)的要求相吻合的角度介紹了在國際金融交易中適用仲裁解決糾紛的可行性，并介紹了貿(mào)仲的情況。
第一，仲裁作為解決當(dāng)前金融活動(dòng)爭議的重要方式，是值得推薦的。因?yàn)橐环矫妫瑥慕鹑诨顒?dòng)的性質(zhì)來看，現(xiàn)在的金融活動(dòng)國際化、專業(yè)化且要求快捷。另一方面，從仲裁的特點(diǎn)來看，仲裁具有當(dāng)事人意思自治、一裁終局、專家斷案、保守商業(yè)秘密、裁決在世界范圍內(nèi)易于執(zhí)行等眾多特點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，仲裁的這些特點(diǎn)恰好符合全球化的金融活動(dòng)對爭議解決方式的要求。
第二，建設(shè)國際金融中心，在進(jìn)行金融產(chǎn)品、金融制度創(chuàng)新的同時(shí)，還必須進(jìn)行金融法律制度方面的建設(shè)，通過制度建設(shè)規(guī)范金融行為。爭議解決方式是法律建設(shè)非常重要的環(huán)節(jié)。
第三，從貿(mào)仲自身的情況看，貿(mào)仲是目前國際上處理涉外事務(wù)比較成熟的仲裁機(jī)構(gòu)之一。首先，從受理案件數(shù)量來看，貿(mào)仲至今受理的案件已經(jīng)有15000多件，其中大多為涉外案件，且為大案要案；其次，從裁斷公正性來看，根據(jù)對貿(mào)仲受理的涉外案件的分析，中國當(dāng)事人作為申請人和外國當(dāng)事人作為申請人的案件勝訴比率基本相當(dāng)；再次，從獨(dú)立性來看，貿(mào)仲?zèng)]有任何行政資源，它完全憑自己的專業(yè)、高質(zhì)量和獨(dú)立公正來贏得當(dāng)事人的信任；另外，從仲裁規(guī)則和仲裁員的角度來看，貿(mào)仲有一套跟國際通行規(guī)則一致的、靈活的仲裁規(guī)則，而且貿(mào)仲的仲裁員國際化程度非常高，在冊的976名仲裁員中外籍仲裁員有276名；最后，具體到金融仲裁方面，貿(mào)仲不僅制定了金融仲裁規(guī)則，建立了金融仲裁員名冊隊(duì)伍，而且還成立了金融仲裁中心。實(shí)踐中，貿(mào)仲受理的金融爭議類型也涉及眾多新領(lǐng)域。
三、關(guān)于國際金融危機(jī)與中國司法應(yīng)對問題
最高人民法院副局級(jí)審判員曹守曄法官對如何認(rèn)識(shí)國際金融危機(jī)和中國司法應(yīng)采取的應(yīng)對措施作了深入分析，他認(rèn)為認(rèn)為金融危機(jī)最本質(zhì)的原因，還是私有制這個(gè)基本制度。
同時(shí)，曹法官指出，我們要對這場國際金融危機(jī)保持清醒的認(rèn)識(shí)。要繼續(xù)不斷地努力進(jìn)行金融創(chuàng)新，完善金融監(jiān)管措施。
針對國際金融危機(jī)，司法系統(tǒng)現(xiàn)在最重要的是把自己的事情做好。首先在認(rèn)識(shí)上，要把金融、經(jīng)濟(jì)跟我們國家改革開放大局聯(lián)系起來，要充分認(rèn)識(shí)這個(gè)問題在法律領(lǐng)域、在司法領(lǐng)域的重要性，要有大局意識(shí)、憂患意識(shí)、責(zé)任意識(shí)；其次，要提高全國法院審判人員審理金融糾紛案件的基本素質(zhì)，熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)；再次，在發(fā)揮法院的審判職能作用的同時(shí)，要與相關(guān)部門、行業(yè)、領(lǐng)域密切合作，探討、建立、完善多元化解決金融糾紛的機(jī)制和體制；最后，面對金融危機(jī)，需要認(rèn)真研究司法介入的領(lǐng)域、節(jié)奏、力度和重點(diǎn)。
四、關(guān)于我國銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)涉外交易的法律選擇問題
中國銀監(jiān)會(huì)法規(guī)部陳勝副處長通報(bào)了涉外金融交易中我國金融實(shí)體對法律選擇問題的態(tài)度和當(dāng)前我國在涉外法律適用方面的立法動(dòng)態(tài)。
他首先介紹了這個(gè)主題產(chǎn)生的背景：一家中資銀行與一家跨國金融機(jī)構(gòu)在進(jìn)行項(xiàng)目合作的過程中就法律適用問題產(chǎn)生了爭議，該中資銀行堅(jiān)持要求適用中國法，但遭到對方拒絕。為尋求中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的聲援，該中資銀行請求銀監(jiān)會(huì)頒布部門規(guī)章，規(guī)定在中國進(jìn)行的涉外金融交易須適用中國法。
為此，銀監(jiān)會(huì)專門到四家國有商業(yè)銀行法律部進(jìn)行了調(diào)研。調(diào)研發(fā)現(xiàn)：
第一，談判當(dāng)事人的地位決定適用法律選擇的決定權(quán)，如在中方極想完成交易而對方非常強(qiáng)勢的情況下，中方可能尊重對方的要求，選擇適用對方所在地的法律；如雙方實(shí)力相當(dāng)而各自又堅(jiān)持選擇適用本國法，則可能選擇適用第三國法。
第二，關(guān)于適用外國法是否會(huì)影響糾紛解決公正性、是否會(huì)增加糾紛解決成本的問題，調(diào)研對象反映：訴訟途徑上，英國、美國和德國的法院比較公平，但韓國、意大利有明顯偏袒。仲裁途徑上，交易雙方通常選擇國際著名仲裁機(jī)構(gòu)，境外金融機(jī)構(gòu)對中國的貿(mào)仲認(rèn)同度也比較高，有時(shí)也會(huì)選擇貿(mào)仲作為爭議解決機(jī)構(gòu)。在境外仲裁、訴訟可能不會(huì)存在不公平的現(xiàn)象，但可能會(huì)導(dǎo)致負(fù)擔(dān)的增加，比如外國律師服務(wù)費(fèi)昂貴，程序耗時(shí)長，調(diào)查取證過于復(fù)雜。
第三，關(guān)于對監(jiān)管機(jī)構(gòu)發(fā)布跨境或涉外金融交易須適用中國法的規(guī)定的看法，調(diào)研對象反映：首先，中國的法律不完善，尤其在金融衍生產(chǎn)品交易、國際結(jié)算等方面。有些業(yè)務(wù)適用中國法，會(huì)導(dǎo)致無章可循；其次，如果強(qiáng)迫涉外金融交易適用中國法，可能會(huì)與已加入的國際組織的相關(guān)公約的精神相沖突、相違背；再次，從法理上，監(jiān)管機(jī)構(gòu)沒有該等權(quán)力。《合同法》規(guī)定只有在與法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定沖突的情況下，約定條款才無效，而監(jiān)管部門的最高立法權(quán)限僅為規(guī)章制定權(quán)；最后，如果監(jiān)管部門強(qiáng)制涉外金融交易適用中國法，可能會(huì)導(dǎo)致大客戶丟失。
第四，關(guān)于對跨境金融交易監(jiān)管的進(jìn)一步建議，調(diào)研對象建議：首先，跨境金融交易的事項(xiàng)，包括合同的法律適用應(yīng)該由當(dāng)事人自行協(xié)商決定；其次，出現(xiàn)糾紛優(yōu)先采用仲裁途徑解決；最后，監(jiān)管部門即使要頒布相關(guān)規(guī)定，也應(yīng)該僅對行政機(jī)關(guān)具有審批權(quán)的、涉及重大國家利益的事項(xiàng)要求適用中國法，而其它事項(xiàng)不應(yīng)強(qiáng)迫當(dāng)事人適用中國法。
同時(shí)，陳處長也通報(bào)了我國在跨境交易法律適用方面的立法動(dòng)態(tài)。首先，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》，擴(kuò)大了必須適用中國法的交易范圍；其次，全國人大立法規(guī)劃顯示，將提起審議的法律草案中有“涉外民事關(guān)系的法律適用法”。由此可見，涉外民事關(guān)系中的法律適用是一個(gè)越來越引起大家注意的問題。
本次研討會(huì)持續(xù)3個(gè)多小時(shí)，集合了立法、司法、金融監(jiān)管、學(xué)術(shù)研究、銀行金融機(jī)構(gòu)以及法律實(shí)務(wù)等各個(gè)領(lǐng)域的專家，多角度地、全面地將國際金融危機(jī)和上海國際金融中心建設(shè)兩大主題結(jié)合起來分析，為上海在國際金融危機(jī)的復(fù)雜國際環(huán)境下進(jìn)行國際金融中心建設(shè)搭建了一個(gè)良好的獻(xiàn)策平臺(tái)。
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