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注銷是指企業(yè)主體在特定情況下，依法解除法律資格、登記資格或者法人資格，使企業(yè)從注冊狀態(tài)變?yōu)樽N狀態(tài)的過程。企業(yè)注銷時須遵守《公司法》、《市場主體登記管理條例》和《稅收征收管理法》等相關(guān)規(guī)定。本文試列舉并分析企業(yè)清算注銷過程可能面臨的合規(guī)風(fēng)險，包括注銷過程可能面臨的連帶清償責(zé)任、賠償責(zé)任和稅務(wù)風(fēng)險等，通過對相關(guān)法律規(guī)定、違法案例以及法律責(zé)任等進(jìn)行研究分析，提出相關(guān)的法律合規(guī)的建議，為后續(xù)企業(yè)注銷實務(wù)操作提供有價值的思路借鑒。
【關(guān)鍵詞】新公司法 法律責(zé)任 連帶責(zé)任 賠償責(zé)任 稅務(wù)責(zé)任 監(jiān)管責(zé)任 刑事責(zé)任
本系列文章總論篇（存入即為實繳？| 4839萬戶企業(yè)的五年大限---限期實繳制下企業(yè)法財稅合規(guī)指引（總論篇） - 專業(yè)文章 - 上海市錦天城律師事務(wù)所 (allbrightlaw.com)）提到，新《公司法》實施后，必然引起一波公司注銷的熱潮。企業(yè)清算注銷時應(yīng)做到合法合規(guī)，本文列舉了公司注銷時可能面臨的法律責(zé)任風(fēng)險，供企業(yè)注銷時做合規(guī)參考。
一、民事責(zé)任
（一）連帶責(zé)任
1.怠于履行清算義務(wù)的連帶清償責(zé)任
根據(jù)《公司法司法解釋二》第十八條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
2.辦理公司注銷登記時未依法進(jìn)行清算的連帶責(zé)任
根據(jù)《公司法司法解釋二》第二十條規(guī)定，公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
3.股東或者第三人對公司債務(wù)的連帶責(zé)任
最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第二十條第二款規(guī)定，公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
4.未繳出資股東對公司債務(wù)的連帶責(zé)任
依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第二十二條第二款。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
5.股東濫用公司法人獨立地位的連帶責(zé)任
《中華人民共和國公司法》第二十條第三款之規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（二）賠償責(zé)任
1.不履行法定減資程序時，股東對債權(quán)人的賠償責(zé)任
依照《公司法》第二百零四條，公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。但是，《公司法》僅在第二百零四條規(guī)定工商機關(guān)責(zé)令公司改正的行政責(zé)任，而對公司應(yīng)承擔(dān)何種民事賠償責(zé)任缺乏明確規(guī)定。
裁判觀點：公司減資未通知債權(quán)人情形下股東對債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任是補充賠償責(zé)任。最高人民法院公報案例《上海德力西集團(tuán)有限公司訴江蘇博恩世通高科有限公司、馮軍等買賣合同糾紛案》（2017年11期）具有一定代表性，該案裁判觀點就是，“公司未對已知債權(quán)人進(jìn)行減資通知時，該情形與股東違法抽逃出資的實質(zhì)以及對債權(quán)人利益受損的影響，在本質(zhì)上并無不同。因此，盡管我國法律未具體規(guī)定公司不履行減資法定程序?qū)е聜鶛?quán)人利益受損時股東的責(zé)任，但可比照公司法相關(guān)原則和規(guī)定來加以認(rèn)定。[1]
2.清算組隱瞞重要事實或存在重大遺漏對公司或者債權(quán)人的賠償責(zé)任
《公司法》第二百零六條，清算組不依照本法規(guī)定向公司登記機關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正。清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令退還公司財產(chǎn)，沒收違法所得，并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。
《公司法》一百八十九條第三款“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>
《最高人民法院關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十一條第二款“清算組未按前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”
3.清算組未履行通知和公告義務(wù)對債權(quán)人的賠償責(zé)任
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第十一條，公司清算時，清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.股東在法定期限內(nèi)未成立清算組對債權(quán)人的賠償責(zé)任
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
5.清算組成員實施未經(jīng)確認(rèn)的清算方案對公司、股東或者債權(quán)人的賠償責(zé)任
根據(jù)《公司法司法解釋二》第十五條規(guī)定，公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
6.董事或股東惡意處置公司財產(chǎn)、未經(jīng)依法清算以虛假清算報告騙取注銷登記對債權(quán)人的賠償責(zé)任
根據(jù)《公司法司法解釋二》第十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
7.清算組違反法定注銷程序或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失的賠償責(zé)任
依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第二十三條第一款。清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
二、行政責(zé)任
（一）稅務(wù)責(zé)任
1.注銷企業(yè)中偷稅行為的行政責(zé)任
《稅收征收管理法》第六十三條第一款，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進(jìn)行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
根據(jù)上述偷逃稅注銷后分別被追究刑事責(zé)任和受到行政處罰的案例分析中可見，法人、非法人組織以及合伙企業(yè)少列報收入造成少繳稅款的定性是偷稅行為。在稅務(wù)機關(guān)的稽查下，相關(guān)法律適格主體必須補繳稅費及滯納金。即使合伙企業(yè)注銷，但如作為納稅人的自然人合伙人并未消失（已死亡的除外），有少繳稅款的，稽查局仍可進(jìn)行稅務(wù)稽查，追繳少繳稅款和滯納金。無論是公司、合伙企業(yè)還是個人獨資企業(yè)，都以每一位股東、合伙人和獨資的個人為納稅義務(wù)人，不能清償債務(wù)的，需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。[2]
2.注銷企業(yè)虛開發(fā)票行政處罰
虛開發(fā)票是指企業(yè)或者個人利用增值稅專用發(fā)票、普通發(fā)票或者其他涉稅憑證，虛構(gòu)交易或者變造交易內(nèi)容，為自己或者他人騙取出口退稅、抵扣進(jìn)項稅額或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等目的而開具的發(fā)票。這種行為嚴(yán)重?fù)p害了國家財政利益和社會公平正義，是稅務(wù)機關(guān)重點打擊的對象。如果企業(yè)在注銷前或者注銷后虛開發(fā)票，即使已經(jīng)退回了發(fā)票和其他涉稅憑證，也不能逃避責(zé)任，稅務(wù)機關(guān)亦有權(quán)對其進(jìn)行稽查和處罰。
實務(wù)解析：稅局和債權(quán)人有權(quán)穿透已注銷“納稅主體”向原股東、實控人征稅。以下是稅局有權(quán)穿透具體情形：
債權(quán)人可向原股東主張債權(quán)的具體情形：
企業(yè)注銷后并不是沒有“后顧之憂”，可能會面臨債權(quán)人或稅務(wù)機關(guān)的追償。《國家稅務(wù)總局關(guān)于欠稅追繳期限有關(guān)問題的批復(fù)》曾明確指出，對于納稅人已申報或稅務(wù)機關(guān)已下發(fā)稅務(wù)處理、處罰決定書，“稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法追征，直至該筆稅款收繳入庫，任何單位和個人不得豁免。同時，稅務(wù)機關(guān)追繳稅款的行為不受追征期限的限制"。稅務(wù)機關(guān)可能將注銷公司、規(guī)避納稅責(zé)任的行為認(rèn)定為稅務(wù)違法行為，從而無限期追繳稅款。
3.納稅人未按期限申報稅款的行政責(zé)任
《稅收征收管理法》第六十條第一款，納稅人未按照規(guī)定的期限申報辦理稅務(wù)注銷的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處二千元以上一萬元以下的罰款。
4.公司注銷的涉稅風(fēng)險及具體應(yīng)對策略
企業(yè)在辦理稅務(wù)登記注銷時，要注意履行相關(guān)責(zé)任，遵守相關(guān)規(guī)定，確保沒有稅收違法行為；在辦理完稅務(wù)登記注銷后，也要注意避免風(fēng)險，誠信納稅，合理籌劃。如此才能保障企業(yè)的合法權(quán)益，促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。[3]
（二）市場監(jiān)管責(zé)任
1.不履行法定減資程序的行政責(zé)任
依照《公司法》第二百零四條，公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。
2.清算期間開展無關(guān)經(jīng)營活動的行政責(zé)任
《公司法》第二百零五條規(guī)定，公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，由公司登記機關(guān)予以警告，沒收違法所得。
3.報送清算報告隱瞞重要事實或重大遺漏的行政責(zé)任
依照《公司法》第二百零六條，清算組不依照本法規(guī)定向公司登記機關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正。清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令退還公司財產(chǎn)，沒收違法所得，并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。
4.虛假注銷企業(yè)需承擔(dān)被列入嚴(yán)重違法失信名單的行政責(zé)任
依據(jù)《市場主體登記管理條例》第四十條，《市場監(jiān)督管理嚴(yán)重違法失信名單管理辦法》第十條第（二）項。企業(yè)在注銷登記中提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記的，登記機關(guān)可以依法做出撤銷注銷登記等處理，在恢復(fù)企業(yè)主體資格的同時，對符合《市場監(jiān)督管理嚴(yán)重違法失信名單管理辦法》第十條規(guī)定的，將該企業(yè)列入嚴(yán)重違法失信名單，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示。
三、刑事責(zé)任
（一）逃避追繳欠稅罪
《刑法》第二百零三條 【逃避追繳欠稅罪】納稅人欠繳應(yīng)納稅款，采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段，致使稅務(wù)機關(guān)無法追繳欠繳的稅款，數(shù)額在一萬元以上不滿十萬元的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處欠繳稅款一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額在十萬元以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處欠繳稅款一倍以上五倍以下罰金。
（二）虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
《刑法》第二百零五條 【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪】虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
（三）抽逃出資罪
《刑法》第一百五十九條 【虛假出資、抽逃出資罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
（四）妨害清算罪
《刑法》第一百六十二條 【妨害清算罪】公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
（五）隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪
《刑法》第一百六十二條之一 【隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪】隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
（六）虛假破產(chǎn)罪
《刑法》第一百六十二之二【虛假破產(chǎn)罪】公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛構(gòu)的債務(wù)或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
本文撰寫劉嘉浩亦有貢獻(xiàn)。
注釋
[1]崔強，《公司減資未通知債權(quán)人，股東是否承擔(dān)賠償責(zé)任？》
[2]全開明，《企業(yè)注銷可能引發(fā)第二輪稽查——稅務(wù)合規(guī)指引及風(fēng)險防范方案》
[3]華稅律師事務(wù)所,《已注銷企業(yè)存在欠繳稅款，稅局能刺破公司面紗追究股東責(zé)任嗎？》
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
