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律師視角下的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)制度申請(qǐng)問題

2013年第07期    作者:余 力    閱讀 7,005 次

　通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是新民訴法的一個(gè)制度創(chuàng)新。雖然在此前已經(jīng)施行的《物權(quán)法》中，就有關(guān)于抵押權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求人民法院通過變賣或拍賣的方式實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的規(guī)定（《物權(quán)法》第195條），但因?yàn)闆]有相關(guān)的程序制度，法院一直無法直接處理，只能通過抵押權(quán)人訴訟來解決，而這給抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)增加了許多不必要的成本。新民訴法為解決這個(gè)問題，在特別程序章節(jié)增加了第196條和197條，規(guī)定了擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的基本制度。

　　在這一新制度出臺(tái)后，律師們馬上就面臨著當(dāng)事人的咨詢，希望了解如何在實(shí)務(wù)中運(yùn)用這種制度，達(dá)到成功申請(qǐng)的目的。而各級(jí)法院盡管也已經(jīng)在積極研究這一制度，希望在當(dāng)事人提出申請(qǐng)時(shí)，給予恰當(dāng)?shù)奶幚恚辽倌壳吧形闯雠_(tái)統(tǒng)一的司法解釋或指導(dǎo)意見?，F(xiàn)本文僅就如何提出實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請(qǐng)進(jìn)行初步的討論，旨在為各方共同啟動(dòng)這一程序提供一些建議。

　　下面，筆者將就申請(qǐng)人資格、管轄、申請(qǐng)書的內(nèi)容以及證據(jù)材料等四個(gè)方面分別進(jìn)行論述。

一、誰有權(quán)申請(qǐng)

　　新民訴法第196條規(guī)定了兩類申請(qǐng)人，即“擔(dān)保物權(quán)人和其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人”。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)人分為抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人。其中，抵押權(quán)人作為申請(qǐng)人不存在爭(zhēng)議，因?yàn)椤段餀?quán)法》明文規(guī)定，抵押權(quán)人“可以請(qǐng)求人民法院拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)”。但質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人是否可以成為申請(qǐng)人，就應(yīng)該細(xì)讀法律規(guī)定了。根據(jù)《物權(quán)法》第216條和第236條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的方式是“可以拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)”，也就是無須請(qǐng)求法院處理。同時(shí)，因財(cái)產(chǎn)在質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人掌控中，其有條件直接處理，而如果其不及時(shí)處理，《物權(quán)法》第220條和第236條還賦予了出質(zhì)人和留置財(cái)產(chǎn)的所有人催告及處置請(qǐng)求權(quán)，由此可見，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人是有能力、也有義務(wù)及時(shí)處置被擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的。因此，筆者認(rèn)為，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人在此項(xiàng)制度中，并無成為申請(qǐng)人的資格。相反，進(jìn)行催告后的出質(zhì)人和留置財(cái)產(chǎn)的所有人卻可以成為“其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人”，即成為申請(qǐng)的主體。

　　另外，除了《物權(quán)法》中提及的上述主體外，《合同法》規(guī)定的建筑工程優(yōu)先權(quán)人，《海商法》規(guī)定的船舶抵押權(quán)人等，都可以成為實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)制度中的申請(qǐng)人。

二、管轄法院

　　根據(jù)新民訴法，該程序的地域管轄可以是擔(dān)保物權(quán)所在地，也可以是擔(dān)保物權(quán)登記地，而級(jí)別管轄僅為基層人民法院。當(dāng)然，如果是實(shí)現(xiàn)船舶抵押權(quán)的申請(qǐng)，管轄法院則應(yīng)該是海事法院。

　　這其中有兩個(gè)問題可以探討：第一，當(dāng)事人是否可以約定管轄法院。既然法律沒有禁止約定管轄，且有兩個(gè)管轄地規(guī)定，故筆者認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)該有權(quán)進(jìn)行管轄地約定。第二，被申請(qǐng)人是否可以提出管轄異議。一般認(rèn)為，不宜給予被申請(qǐng)人提出管轄異議的權(quán)利。因?yàn)樵O(shè)立特別程序更要體現(xiàn)效率原則，一般審限只有30天，而管轄異議程序還可以有一、二審程序，走完程序就已經(jīng)超過30天了，不能體現(xiàn)該程序的效率。

三、申請(qǐng)書內(nèi)容

　　就此內(nèi)容，以下僅以抵押權(quán)人為申請(qǐng)人的情況為例進(jìn)行探討。

　?。ㄒ唬┊?dāng)事人地位。抵押權(quán)人顯然是申請(qǐng)人，而被申請(qǐng)人則需要分析一下。如果債務(wù)人和抵押人不是同一人，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將抵押人列為被申請(qǐng)人，理由是，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)裁定的執(zhí)行義務(wù)直接作用于被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)，被申請(qǐng)人有履行的義務(wù)，而只有抵押人可以直接承擔(dān)此義務(wù)。但債務(wù)人應(yīng)當(dāng)列為第三人，因?yàn)閭鶆?wù)人是主合同的當(dāng)事人，其可以就債務(wù)的存在與否行使抗辯權(quán)。

　?。ǘ┦聦?shí)與理由。其內(nèi)容應(yīng)該包括，主從合同成立與生效的事實(shí)和理由；主合同履行情況，即債務(wù)已屆清償期，但未被清償?shù)氖聦?shí)和理由。另外，還應(yīng)當(dāng)說明的是，經(jīng)協(xié)商，雙方未就如何實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的方式達(dá)成一致，或者對(duì)方拒絕協(xié)商的事實(shí)。

四、立案證據(jù)

　　申請(qǐng)人提交的立案初步證據(jù)應(yīng)當(dāng)至少包括以下幾項(xiàng)：

　　（一）債務(wù)合同，即主合同或留置權(quán)發(fā)生的基礎(chǔ)合同。

　?。ǘ┑盅汉贤蛸|(zhì)押合同等。

　　（三）如果進(jìn)行過登記，還應(yīng)提供物權(quán)擔(dān)保登記證書、動(dòng)產(chǎn)占有情況證明。

　?。ㄋ模﹤鶆?wù)到期后的催告函或請(qǐng)求行使質(zhì)權(quán)或留置權(quán)的催告函等。

　　實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)程序在操作過程中還會(huì)碰到各種問題，需要在實(shí)踐中進(jìn)行處理，以上僅是筆者對(duì)于該程序在申請(qǐng)階段的一些理解，僅供參考?！?