網(wǎng)上投稿
前言
實(shí)際控制人的法律責(zé)任承擔(dān)是公司法實(shí)務(wù)中凸顯的一個(gè)要點(diǎn)和難點(diǎn)問題。本文擬從解讀實(shí)際控制人和內(nèi)涵和外延出發(fā)，對(duì)比新舊公司法的立法變化，探析將實(shí)際控制人納入“股東”責(zé)任規(guī)制下后向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的路徑，進(jìn)一步拓寬和完善“債權(quán)人”維權(quán)的路徑，精進(jìn)實(shí)操的可行性，并結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)以精準(zhǔn)的理論研究為案件代理定樁打夯的目的，共享讀者。
為解決實(shí)際控制人對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任承擔(dān)問題，存在三個(gè)適用大前提有待解決：一為實(shí)務(wù)中如何界定實(shí)際控制人，二是實(shí)際控制人應(yīng)否以股東或控股股東同等身份適用相關(guān)規(guī)定，在法律規(guī)定情形之外，對(duì)外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，三為實(shí)際控制人基于何種行為和路徑應(yīng)對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)何種責(zé)任。
目錄
一、實(shí)際控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
（一）實(shí)際控制人的內(nèi)涵和外延
（二）實(shí)際控制人的認(rèn)定方式
二、實(shí)際控制人對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的立法現(xiàn)狀
（一）法律規(guī)定
（二）責(zé)任承擔(dān)路徑：通過目的擴(kuò)張解釋適用新《公司法》第23條第1款規(guī)定
三、實(shí)際控制人基于何種行為對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任
四、 總結(jié)
一、實(shí)際控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
往期公眾號(hào)中，團(tuán)隊(duì)已對(duì)實(shí)際控制人的認(rèn)定路徑進(jìn)行詳細(xì)分析，本文在此基礎(chǔ)上進(jìn)行體系研究，在厘清實(shí)際控制人內(nèi)涵與外延的基礎(chǔ)上，分析新《公司法》語(yǔ)境之下，實(shí)際控制人的具體認(rèn)定方式。
（一）實(shí)際控制人的內(nèi)涵與外延
從現(xiàn)行有效的法律規(guī)定來(lái)看，控股股東的認(rèn)定路徑較為清晰，2023年修訂的《公司法》（以下稱新公司法）第265條第2款明確以持股比例為主要判斷標(biāo)準(zhǔn)，輔之以表決權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額超過百分之五十或者其持有的股份占股份有限公司股本總額超過百分之五十的股東；或出資額或者持有股份的比例雖然低于百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。這一規(guī)定延續(xù)了2018年修訂的《公司法》（以下稱舊公司法）第二百一十六條的規(guī)定。新《公司法》第265條第3款明確了實(shí)際控制人的定義，是指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。相較于舊《公司法》，新公司法刪去了關(guān)于實(shí)際控制人非公司股東的限制性規(guī)定，調(diào)整了適用范圍。
僅從定義上看，實(shí)際控制人與控股股東的定義存在交叉，但從司法裁判角度上看，控股股東主要基于形式化的股權(quán)比例認(rèn)定，認(rèn)定的前提必須是公司登記在冊(cè)的股東，而實(shí)際控制人的認(rèn)定則更注重實(shí)質(zhì)影響力，其外延更為廣泛，實(shí)際控制人不一定是公司登記在冊(cè)的股東，二者存在顯著區(qū)別。
在新《公司法》修訂之前，受限于對(duì)實(shí)際控制人的的認(rèn)定限定在“非公司股東”人員，對(duì)名義為小股東但實(shí)質(zhì)控制公司的該類人員，難以通過“實(shí)際控制人”的路徑予以直接規(guī)制?，F(xiàn)新《公司法》對(duì)于實(shí)際控制人適用范圍的調(diào)整，能夠?qū)⒃擃惾藛T放置于“實(shí)際控制人”的路徑予以規(guī)制。
于此，公司實(shí)際控制人的認(rèn)定范圍擴(kuò)大到通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的公司非控股股東或其他非公司股東人員。
（二）實(shí)際控制人的認(rèn)定方式
認(rèn)定實(shí)際控制人的實(shí)質(zhì)要件，重點(diǎn)在于確定“控制權(quán)”和“支配力”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
參考《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第3條第2款規(guī)定，控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。司法實(shí)踐中，判斷“控制”的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為對(duì)公司形成事實(shí)上的影響力和支配地位。相較于控股股東確定的持股比例，以及顯性的支配與控制，實(shí)際控制人對(duì)公司事實(shí)上的控制與支配較為隱蔽，難以舉證證明。究其原因，在于新《公司法》系通過不完全列舉的方式來(lái)規(guī)定“實(shí)際控制人”的內(nèi)涵和外延，分別為：投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排獲得“公司控制權(quán)”，該規(guī)定僅為示范性列舉，對(duì)于“其他安排”則需要結(jié)合案件的實(shí)際情況，從“控制”的結(jié)果和方式上進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷，如對(duì)股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、董事及高管人員的提名或任免的影響，對(duì)公司決策、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、利益流向等的掌控等。
在實(shí)際控制人濫用控制權(quán)的行為時(shí)，法律要求其對(duì)公司的外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。九民紀(jì)要第11條有關(guān)對(duì)公司過度支配和控制的規(guī)定中，也詳細(xì)列舉了控股股東和實(shí)際控制人“支配”以及“控制”公司的幾種特殊形式，筆者認(rèn)為，一定程度上可以作為實(shí)際控制人的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
筆者根據(jù)法院公布的裁判案例進(jìn)行總結(jié)，就實(shí)際控制人的具體構(gòu)成要件而言，（2022）鄂1202民初3814號(hào)案件中明確了四個(gè)要件：
1. 主觀層面具備控制意思。
2. 客觀層面具備實(shí)際支配公司行為的能力。一方面，實(shí)際控制人須有排除中小股東或公司董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司行為進(jìn)行控制的可能性，一般表現(xiàn)為對(duì)于其他主體的決策享有否決權(quán)；另一方面，實(shí)際控制人應(yīng)能將自身決策轉(zhuǎn)化為公司決策，或通過間接持股、控制權(quán)等直接操縱股東會(huì)決議，或憑借任命董事的權(quán)利控制董事會(huì)決議，將話語(yǔ)權(quán)、決策權(quán)集于自身而傀儡化股東會(huì)、董事會(huì)等公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。
3. 就控制對(duì)象而言，核心為對(duì)公司利益流向的控制。股東設(shè)立公司的根本目的在于通過公司經(jīng)營(yíng)行為實(shí)現(xiàn)利益分配，實(shí)際控制權(quán)的核心指向則是控制公司利益的流向。
4. 就控制狀態(tài)而言，應(yīng)當(dāng)形成長(zhǎng)期、穩(wěn)定的控制狀態(tài)。公司其他股東、董事或高級(jí)管理人員客觀上均不具備其抗衡的力量時(shí)，才能被認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人。
就細(xì)節(jié)事實(shí)積累認(rèn)定而言，下列情況可以作為認(rèn)定實(shí)際控制人的具體考量因素，應(yīng)當(dāng)在實(shí)際認(rèn)定過程中予以綜合考量。
1、是否以實(shí)際控制人的身份代表公司對(duì)外處理事務(wù)
部分法院案例中，對(duì)于曾經(jīng)多次作為公司的實(shí)際負(fù)責(zé)人到庭應(yīng)訴、對(duì)外代表公司從事法律行為并聲稱自己為實(shí)際控制人的，法院將該因素作為認(rèn)定其為實(shí)際控制人的重要參考因素。
如，在（2018）蘇0113民初2223號(hào)案件中，法院認(rèn)為：關(guān)于被告袁義是否對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任問題。經(jīng)查，被告袁義通過投資關(guān)系、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等安排，使其配偶即被告鄭紅擔(dān)任被告安邦公司控股股東；且生效判決能夠證明自2014年至2017年間，被告袁義雖非被告安邦公司登記法定代表人，但均作為安邦公司實(shí)際負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴，故應(yīng)認(rèn)定被告袁義系被告安邦公司實(shí)際控制人。被告袁義對(duì)被告安邦公司過度支配與控制，使被告安邦公司完全喪失獨(dú)立性，淪為實(shí)際控制人的工具，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)否定公司人格，由濫用控制權(quán)的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告主張被告袁義對(duì)被告安邦公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，本院予以支持。
同樣地，在（2024）蘇0282民初2873號(hào)中，法院認(rèn)為：本案中，基于案件事實(shí)，可以將余某認(rèn)定為實(shí)際控制人，其一、余某長(zhǎng)期在某某公司處理事務(wù)，在本院及無(wú)錫中級(jí)人民法院審理某某委會(huì)與某某公司租賃合同糾紛一案中，余某均以某某公司實(shí)際負(fù)責(zé)人及實(shí)際控制人身份參與庭審及該案執(zhí)行，處理相關(guān)事務(wù)。
2、是否存在間接持股的情況
該情況常見于穿透式股權(quán)認(rèn)定的情形。
如在（2022）湘11民終2470號(hào)案件中，法院認(rèn)為上訴人李和應(yīng)系杰瑞公司的實(shí)際控制人。杰瑞公司的注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元，登記股東為興隆公司和黃建鎮(zhèn)，興隆公司出資1800萬(wàn)元占股90%，黃建鎮(zhèn)出資200萬(wàn)元占股10%。雖然公司登記的法定代表人為黃建鎮(zhèn)，但是黃建鎮(zhèn)持股比例只有10%，在公司股東會(huì)的表決權(quán)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如興隆公司，興隆公司作為控股股東完全可以左右杰瑞公司的運(yùn)營(yíng)。興隆公司注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，原始股東為黃永平、林雪敏、伍勇、劉勝利。2011年4月18日，李和受讓黃永平、林雪敏、伍勇股權(quán)，出資900萬(wàn)元，占股90%，劉勝利出資100萬(wàn)元，占股10%，李和擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，系公司法定代表人。李和作為興隆公司的控股股東和法定代表人，足以控制興隆公司的運(yùn)行。因此，李和完全可以通過興隆公司控制杰瑞公司。綜上，李和應(yīng)系杰瑞公司的實(shí)際控制人。
3、是否能夠決定公司的重大事項(xiàng)
該種情況最明顯體現(xiàn)在“一票否決權(quán)”以及對(duì)股東會(huì)決議的操縱中。甚至在股份公司類別股設(shè)置的情況下，投票權(quán)在特定情況下能夠“膨脹”，非控股股東也能決定公司重大事項(xiàng)，基于上述事實(shí)成為公司實(shí)際控制人。
如在（2021）粵 0783 民初 5235 號(hào)案件中，法院山西某某雖不是某某公司的股東，但其通過涉案簽訂的《信卓1號(hào)項(xiàng)目監(jiān)管協(xié)議》、《信卓1號(hào)項(xiàng)目監(jiān)管協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議一》、《開平某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司增資擴(kuò)股協(xié)議》，與某某卓融合伙成立的某某卓開，由某某卓開以增資擴(kuò)股方式成為某某公司的控股股東。某某卓開又通過上述協(xié)議約定的享有的股東權(quán)利向某某公司委派董事、監(jiān)事、董事長(zhǎng)、法定代表人，參與某某公司日常管理與重大經(jīng)營(yíng)決策，并享有重大事項(xiàng)一票否決權(quán)。可見，山西某某基于其對(duì)某某卓融、某某卓開上述直接或間接的控制關(guān)系，對(duì)某某公司董事會(huì)成員的任命、經(jīng)營(yíng)管理行為及重大經(jīng)營(yíng)決策進(jìn)行實(shí)際操控，系某某公司的實(shí)際控制人。對(duì)被告山西某某抗辯其非某某公司實(shí)際控制人的理?yè)?jù)不充分，本院不予采納。
4、是否控制公司的人事安排
在（2021）粵0783民初5235號(hào)案件中，法院綜合考量的另外一個(gè)重要因素為是否能夠向目標(biāo)公司委派派董事、監(jiān)事、董事長(zhǎng)、法定代表人等，在（2021）最高法民申4488號(hào)案件中，也將行為人能夠指派公司法定代表人作為重要參考依據(jù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員作為公司核心管理層人員，行為人控制了此類人員的任免，能夠間接通過操縱該類人員的行為實(shí)現(xiàn)操控公司的目的。
5、是否存在財(cái)務(wù)控制行為
財(cái)務(wù)控制行為最直接顯示在控制公司銀行卡、U盾、賬冊(cè)等公司主要印章、文件，從而把控公司日常經(jīng)營(yíng)管理。更為顯著的情形為將公司資產(chǎn)登記在自己名下或登記在與自己存在特殊關(guān)系的第三人名下。
如（2019）最高法民申1127號(hào)中，法院認(rèn)為：張慶民為民信公司實(shí)際控制人，且其實(shí)際參與開發(fā)、運(yùn)作、經(jīng)營(yíng)民信公司的情況下，張慶民以民信公司名義對(duì)外簽訂案涉工程施工《協(xié)議書》、對(duì)外借款、償還欠款，以及一審法院查明民信公司開發(fā)的商品房在無(wú)合法依據(jù)情況下登記在其外甥張某名下等事實(shí)，可以讓人民法院形成張慶民作為實(shí)際控制人，其財(cái)產(chǎn)與民信公司財(cái)產(chǎn)形成混同的確信。且這種將民信公司開發(fā)房地產(chǎn)所形成的財(cái)產(chǎn)登記在他人名下的行為，也足以對(duì)民信公司債權(quán)人的債權(quán)造成損害。故在公司實(shí)際控制人的財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)存在混同，且實(shí)際控制人的財(cái)產(chǎn)混同事實(shí)及經(jīng)營(yíng)行為已經(jīng)對(duì)公司債權(quán)人造成實(shí)際損害的情形下，由實(shí)際控制人對(duì)公司對(duì)外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，并無(wú)不妥。
6、是否與股東之間存在特殊關(guān)系，如親屬關(guān)系
如（2020）最高法民申1105號(hào)案件中，法院認(rèn)為王紅軍雖然不是偉祺園林公司的股東，但系偉祺園林公司股東張坤的丈夫，且作為偉祺園林公司的代表與蘇州科環(huán)公司簽訂了《合作協(xié)議書》，并對(duì)偉祺園林公司的款項(xiàng)支出行使審批權(quán)力。在偉祺園林公司不能及時(shí)還款的情況下，王紅軍自愿出具《保證書》對(duì)偉祺園林公司的債務(wù)承擔(dān)還款責(zé)任，原審據(jù)此認(rèn)定王紅軍系偉祺園林公司的實(shí)際控制人并判決王紅軍對(duì)偉祺園林公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，適用法律亦無(wú)不當(dāng)。
實(shí)踐中，成功認(rèn)定實(shí)際控制人的概率相對(duì)較低，法院對(duì)原告的舉證責(zé)任要求較為嚴(yán)格，僅有單筆或少數(shù)款項(xiàng)往來(lái)或者僅存在一方面的細(xì)節(jié)事實(shí)，并不足以認(rèn)定對(duì)公司形成控制。對(duì)于成功認(rèn)定為“實(shí)際控制人”的情況，往往是多種細(xì)節(jié)事實(shí)的積累，進(jìn)行綜合判定。
二、實(shí)際控制人對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的立法現(xiàn)狀
（一）法律規(guī)定
關(guān)于實(shí)際控制人的責(zé)任承擔(dān)形態(tài)散見于《公司法》及相關(guān)司法解釋中
上述法律規(guī)定多為實(shí)際控制人違反忠誠(chéng)、勤勉義務(wù)，損害公司利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司或其他股東承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，有明確法淵依據(jù)的可分為三大類，分別為：1）抽逃出資情形下，協(xié)助抽逃出資的實(shí)際控制人與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。2）公司清算情形下，對(duì)公司未清算或未依法清算存在過錯(cuò)時(shí)，承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。3）構(gòu)成“影子董事、事實(shí)董事”的情形下，違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，承擔(dān)賠償責(zé)任，指示董監(jiān)高從事?lián)p害公司利益、股東利益行為的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
但實(shí)際控制人在其他情形下，比如濫用公司法人獨(dú)立地位逃避債務(wù)嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時(shí)，應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任，以及實(shí)際控制人是否可以直接適用規(guī)制“股東”或“控股股東”的相關(guān)規(guī)定并與“股東”承擔(dān)同等責(zé)任的問題，并未明確法淵依據(jù)。即使《九民紀(jì)要》中對(duì)控股股東的過度支配與控制進(jìn)行了規(guī)制，但1）就第一款縱向法人人格否認(rèn)而言，控股股東定義區(qū)別于實(shí)際控制人，如果采取嚴(yán)格文義解釋，過度支配的適用情形能否及于實(shí)際控制人存在爭(zhēng)議，實(shí)際控制人濫用控制權(quán)，導(dǎo)致公司喪失獨(dú)立性，嚴(yán)格文義解釋之下，無(wú)法適用縱向法人人格否認(rèn)制度。2）就第二款橫向否認(rèn)而言，是相互否認(rèn)子公司或關(guān)聯(lián)公司法人人格，判令相互承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，未直接規(guī)定指實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
不同于法律規(guī)定的缺失，實(shí)務(wù)中，實(shí)際控制人濫用公司法人獨(dú)立地位逃避債務(wù)是實(shí)控人常見損害債權(quán)人利益的手段，也是實(shí)務(wù)中急待解決的問題。如果無(wú)法要求實(shí)際控制人在此時(shí)適用股東或控股股東的相關(guān)規(guī)定，并對(duì)外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，則會(huì)增加債權(quán)人維權(quán)的難度并實(shí)質(zhì)影響阻卻債權(quán)人維權(quán)的路徑。
（二）責(zé)任承擔(dān)路徑：通過目的擴(kuò)張解釋適用新《公司法》第23條第1款規(guī)定
理論及實(shí)踐中爭(zhēng)議最多、矛盾最突出的問題集中于股東濫用權(quán)利導(dǎo)致公司法人人格否認(rèn)的情形下實(shí)際控制人應(yīng)否向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
新《公司法》第23條第1款規(guī)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果堅(jiān)持從法律文本解釋出發(fā)，該條僅適用于公司股東，對(duì)于名義為公司小股東的實(shí)際控制人存在適用空間，但對(duì)于非公司股東的實(shí)際控制人，能否突破“公司股東”的適用前提，并直接適用本條進(jìn)行規(guī)制則存在爭(zhēng)議。
例如，在（2022）遼05民終700號(hào)案件中，法院認(rèn)為徐某主張某公司是本溪某公司的實(shí)際控制人，應(yīng)類推適用公司法第20條第3款（新《公司法》第23條）規(guī)定，以及關(guān)于公司人格否認(rèn)法律理論中歸納的公司股東濫用“公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任”對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而，關(guān)于類推適用法律規(guī)定進(jìn)行裁判，是個(gè)案審理中法官根據(jù)案件具體情況突破現(xiàn)有的法律規(guī)定進(jìn)行的自由裁量，不具有廣泛參照適用的司法實(shí)踐基礎(chǔ)。
但目前主流觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)從目的解釋角度出發(fā)，規(guī)制股東濫用公司法人格之立法目的應(yīng)涵蓋公司實(shí)際控制人濫用公司法人格之情形，上述情形的立法規(guī)制均指向不得濫用公司法人人格獨(dú)立、不得損害債權(quán)人合法利益的法理，第23條的立法目的旨在矯正有限責(zé)任制度在特定情形下對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)的失衡，非公司股東但與公司存在關(guān)聯(lián)或控制關(guān)系的其他主體通過操作或控制公司而損害公司債權(quán)人利益，與公司股東濫用公司人格損害債權(quán)人利益具有同質(zhì)性，從權(quán)義一致角度以及公平原則出發(fā)，要求實(shí)際控制人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任符合《公司法》第23條立法目的。
案號(hào)：（2019）最高法民申6232號(hào)
法院認(rèn)為：
本院經(jīng)審查認(rèn)為，本案再審審查主要涉及杜敏洪、杜覓洪是否是能盛公司的實(shí)際控制人，杜敏洪、杜覓洪是否應(yīng)對(duì)能盛公司所欠中石化江西分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任兩個(gè)方面的問題。
一、關(guān)于杜敏洪、杜覓洪是否是能盛公司的實(shí)際控制人的問題。《公司法》第二百一十六條（新《公司法》予以修正）規(guī)定：“實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人”。杜敏洪、杜覓洪雖然已經(jīng)不是能盛公司股東，但基于以下事實(shí)，可以認(rèn)為其為實(shí)際控制人：其一，杜敏洪、杜覓洪在能順公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給何錦棠之前，一直長(zhǎng)期直接或者通過能順公司控制能盛公司，并長(zhǎng)期在能盛公司擔(dān)任管理職務(wù)。其二，杜敏洪、杜覓洪以及何錦棠均未能提供充分證據(jù)證明能盛公司案涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓的真實(shí)性。一審中，何錦棠提供了一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、兩份中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行的客戶收(付)款入賬通知、一份稅收繳款書來(lái)證明其受讓也即杜敏洪、杜覓洪出讓能盛公司股權(quán)的真實(shí)性。盡管相關(guān)款項(xiàng)數(shù)額一致，但是存在以下不符合商業(yè)交易慣例之情形：一是能順公司與何錦棠的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂日期為2012年3月1日，稅收繳款書的日期是2014年10月10日，兩份中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行的客戶收(付)款入賬通知的日期是2015年10月19日，三個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)明顯不對(duì)應(yīng)；二是作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，僅約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，卻沒有約定股權(quán)登記變更的時(shí)間；三是根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，何錦棠應(yīng)當(dāng)在合同訂立后十五日內(nèi)一次性支付轉(zhuǎn)讓款，但實(shí)際上何錦棠在2015年10月19日，即在能盛公司收到中石化江西分公司支付貨款后不久才轉(zhuǎn)賬支付了與股權(quán)轉(zhuǎn)讓款本金一致的款項(xiàng)，且沒有證據(jù)顯示在股權(quán)已經(jīng)變更登記兩年多的時(shí)間里與能順公司協(xié)商過股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付事宜。其三，本案發(fā)生后，杜敏洪、杜覓洪多次與中石化江西分公司就還款事宜進(jìn)行協(xié)商交涉，說明杜敏洪、杜覓洪對(duì)能盛公司的經(jīng)營(yíng)管理具有決定性的影響力。其四，從案涉資金流向上看，能盛公司收到中石化江西分公司的貨款后，案涉資金幾乎均直接或者間接流向杜敏洪個(gè)人及其相關(guān)關(guān)聯(lián)公司，這也說明杜敏洪對(duì)能盛公司具有財(cái)務(wù)控制力。
最高人民法院（2016）最高法民終755號(hào)民事裁定指出：“重審中，能盛公司、能順公司、能源交通公司、隆泰公司、西江發(fā)電廠B廠及西江發(fā)電廠應(yīng)當(dāng)提交與有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)備案會(huì)計(jì)報(bào)表相一致的銀行賬戶流水、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、合同、票據(jù)等原始財(cái)務(wù)資料進(jìn)行司法審計(jì)鑒定”系對(duì)當(dāng)事人舉證義務(wù)的明確，而非是對(duì)法院認(rèn)定案件事實(shí)的要求。而且，一審法院要求當(dāng)事人提供能證明基礎(chǔ)交易真實(shí)性、相關(guān)公司之間財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立的原始財(cái)務(wù)資料、年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等證據(jù)，但僅能盛公司、能順公司、何錦棠提交了部分材料，以致于資料不足，未能進(jìn)入鑒定程序。因此，原審綜合多方證據(jù)，并根據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)的民事訴訟證據(jù)蓋然性規(guī)則，認(rèn)定杜敏洪、杜覓洪是能盛公司實(shí)際控制人，并不缺乏證據(jù)證明。
（二）關(guān)于杜敏洪、杜覓洪是否應(yīng)對(duì)能盛公司所欠中石化江西分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的問題。從本案貨款支付后的資金流向情況看，能盛公司收到中石化江西分公司支付的貨款后，將部分款項(xiàng)轉(zhuǎn)付給能源交通公司、隆泰公司，能源交通公司又將部分款項(xiàng)轉(zhuǎn)付給杜敏洪、何錦棠等人。付款人為能盛公司、收款人為能源交通公司的回單上并未注明轉(zhuǎn)款用途，并且能盛公司亦未能提供供貨合同實(shí)際履行所涉的貨物交付憑證，因此而不能證明該筆款項(xiàng)系用于支付向能源交通公司購(gòu)買燃料油的貨款。能源交通公司向杜敏洪轉(zhuǎn)款1537萬(wàn)元，不僅與杜敏洪主張的《借款合同》項(xiàng)下借款數(shù)額不對(duì)應(yīng)，轉(zhuǎn)賬憑證上亦未注明系用于償還欠款，不能證明借款關(guān)系真實(shí)存在。在能盛公司、能順公司、杜敏洪均未能提供證據(jù)證明能盛公司向能源交通公司、能源交通公司向杜敏洪轉(zhuǎn)款所依據(jù)的基礎(chǔ)性法律關(guān)系真實(shí)存在的情況下，前述轉(zhuǎn)款已然屬于濫用能盛公司獨(dú)立人格，嚴(yán)重?fù)p害了中石化江西分公司的債權(quán)利益。綜合能盛公司的股權(quán)控制情況，杜敏洪、杜覓洪與中石化江西分公司就能盛公司還款事宜進(jìn)行交涉的事實(shí)，能盛公司向能源交通公司、能源交通公司向杜敏洪轉(zhuǎn)款的事實(shí)以及能源交通公司股東與杜敏洪之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系等一系列事實(shí)，原審認(rèn)定杜敏洪、杜覓洪系能盛公司實(shí)際控制人，并且濫用能盛公司獨(dú)立法人格，故意逃廢債務(wù)，侵害中石化江西分公司的債權(quán)利益，并無(wú)不當(dāng)，亦不缺乏證據(jù)證明。《公司法》第二十條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/span>盡管杜敏洪、杜覓洪非能盛公司股東，但《公司法》第二十條規(guī)制股東濫用公司法人格之立法目的自應(yīng)涵蓋公司實(shí)際控制人濫用公司法人格之情形，故原審基于此判令杜敏洪、杜覓洪對(duì)案涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任符合《公司法》第二十條之立法目的，并不屬于適用法律確有錯(cuò)誤之情形。
《公司法》第六十三條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！焙五\棠基于其一人公司股東身份及不能舉證證明其個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)之事實(shí)，而應(yīng)當(dāng)對(duì)能盛公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，這一責(zé)任與杜敏洪、杜覓洪的能盛公司實(shí)際控制人身份并不沖突。原審判令杜敏洪、杜覓洪及何錦棠就能盛公司欠付中石化江西分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任雖基于不同的具體事實(shí)與法律依據(jù)，但均指向不得濫用公司獨(dú)立法人格、損害債權(quán)人利益之法理。
三、實(shí)際控制人基于何種行為對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任
本文的第二部分梳理了現(xiàn)有法律規(guī)定中對(duì)于實(shí)際控制人可以直接承擔(dān)責(zé)任的三種類型，該三種類型的責(zé)任承擔(dān)和路徑因?yàn)橛忻鞔_的法律規(guī)定，可以直接參照適用。以下主要聚焦于其他情形下的責(zé)任承擔(dān)路徑。
《九民紀(jì)要》明確法人人格否認(rèn)的三種適用情形，分別為人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足。實(shí)務(wù)中，關(guān)于實(shí)際控制人逃避債務(wù)、嚴(yán)重侵害公司債權(quán)人利益的，適用公司法人人格否認(rèn)的情形，法院審查的重點(diǎn)為：是否實(shí)施了以個(gè)人意志實(shí)際支配公司、濫用公司控制權(quán)的行為。通過目的解釋擴(kuò)張適用規(guī)制控股股東的相關(guān)規(guī)定。
實(shí)際控制人濫用控制權(quán)的行為與股東濫用法人獨(dú)立地位行為高度重合，《九民紀(jì)要》的三種適用情形在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上可予以參考。
01人格混同
人格混同可細(xì)化為財(cái)務(wù)混同、人員混同、機(jī)構(gòu)混同與業(yè)務(wù)混同，法院審查要點(diǎn)一般為是否存在“財(cái)務(wù)混同”，根據(jù)《九民紀(jì)要》第10條，判斷實(shí)際控制人是否構(gòu)成“人格混同”，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下因素：1）是否存在無(wú)償使用公司資金或者財(cái)產(chǎn)，不作財(cái)務(wù)記載的；2）是否存在用公司的資金償還本人債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無(wú)償使用，不作財(cái)務(wù)記載的；3）是否存在賬簿不分，致使公司財(cái)產(chǎn)與實(shí)際控制人財(cái)產(chǎn)無(wú)法區(qū)分的；4）是否存在實(shí)際控制人自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；5）是否存在公司的財(cái)產(chǎn)記載于實(shí)際控制人名下，由實(shí)際控制人占有、使用的。
而在實(shí)務(wù)中，出現(xiàn)最多的是個(gè)人賬戶與公司賬戶混同使用，經(jīng)常以個(gè)人賬戶收取公司的收入，或用個(gè)人賬戶支付公司日常開支。
案號(hào)：（2021）滬01民終7262號(hào)
參考級(jí)別：入庫(kù)案例
法院認(rèn)為：債務(wù)形成期間，吳某甲直接持有某餐飲公司的部分股權(quán)外，還通過上海某餐飲管理有限公司間接持有某餐飲公司股權(quán)，在某餐飲公司擔(dān)任總經(jīng)理等職務(wù)，對(duì)公司具有控制力，可以實(shí)際支配公司行為。再次，吳某甲、某餐飲公司雖主張賬簿不真實(shí)，但并未能提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。一審時(shí)吳某甲主張某餐飲公司與某餐飲店之間系加盟協(xié)議關(guān)系，但提供的加盟合同系上海某餐飲管理有限公司與某餐飲店之間，某餐飲店亦未向某餐飲公司支付任何加盟費(fèi)或商標(biāo)使用費(fèi)，某餐飲公司承擔(dān)經(jīng)營(yíng)成本，門店?duì)I業(yè)款卻通過某餐飲店最終進(jìn)入?yún)悄臣讉€(gè)人賬戶。從在案證據(jù)看，吳某甲用某餐飲公司的資金償還其個(gè)人債務(wù)，并將公司資金供關(guān)聯(lián)公司無(wú)償使用的行為，構(gòu)成濫用股東權(quán)利。三、法院注意到，吳某甲在趙某某提起本案訴訟之后，將上海某餐飲管理有限公司股權(quán)及某餐飲公司股權(quán)均無(wú)償轉(zhuǎn)讓給辣某公司，并注銷某餐飲店，有惡意逃避債務(wù)之嫌。某餐飲公司拖欠貨款，趙某某作為債權(quán)人的債權(quán)無(wú)疑受到損害，吳某甲濫用公司法人獨(dú)立地位，應(yīng)當(dāng)對(duì)案涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。故某餐飲公司、吳某甲的上訴理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予認(rèn)可。
02過度支配與控制
過度支配與控制的情形與人格混同的情形存在交叉，這就導(dǎo)致過度支配與控制在實(shí)踐中更多地表現(xiàn)為輔助論證的功能。但是結(jié)合《九民紀(jì)要》第11條所列舉的具體標(biāo)準(zhǔn)及判例，過度支配與控制區(qū)別于人格混同標(biāo)準(zhǔn)，最主要的適用場(chǎng)合為實(shí)際控制人利用關(guān)聯(lián)公司交易/利益輸送，濫用法人人格獨(dú)立地位。以及對(duì)公司過度支配與控制，操縱公司的決策過程，使公司完全喪失獨(dú)立性，淪為控股股東的工具或軀殼，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。
案號(hào)：江蘇省高級(jí)人民法院（2019）蘇民終1528號(hào)
法院認(rèn)為：
1. 國(guó)發(fā)節(jié)能公司、國(guó)發(fā)后勤公司與國(guó)發(fā)華企公司存在人格混同，應(yīng)對(duì)國(guó)發(fā)華企公司對(duì)國(guó)電光伏公司的案涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
2. 郭留成為三公司的實(shí)際控制人，對(duì)公司過度支配與控制，使公司喪失獨(dú)立性，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)對(duì)國(guó)發(fā)華企公司對(duì)國(guó)電光伏公司的案涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百零八條第一款規(guī)定，對(duì)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。根據(jù)一審查明的事實(shí)，郭留成持有國(guó)發(fā)后勤公司97.83%的股權(quán)，為國(guó)發(fā)后勤公司控股股東、法定代表人；國(guó)發(fā)后勤公司持有國(guó)發(fā)節(jié)能公司99.69%的股權(quán)，為國(guó)發(fā)節(jié)能公司控股股東；國(guó)發(fā)節(jié)能公司持有國(guó)發(fā)華企公司93.75%的股權(quán)，為國(guó)發(fā)華企公司控股股東。因郭留成是國(guó)發(fā)后勤公司控股股東及法定代表人，通過國(guó)發(fā)后勤公司投資、控股國(guó)發(fā)節(jié)能公司，國(guó)發(fā)節(jié)能公司投資、控股國(guó)發(fā)華企公司的方式能夠?qū)嶋H控制、支配國(guó)發(fā)節(jié)能公司、國(guó)發(fā)華企公司，且同時(shí)為兩公司個(gè)人股東并任公司高管人員，故郭留成系三公司的實(shí)際控制人存在高度可能性。國(guó)發(fā)節(jié)能公司、國(guó)發(fā)后勤公司、郭留成上訴否認(rèn)郭留成的實(shí)際控制人身份，但未提供相應(yīng)的反駁證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)不利后果。郭留成作為三公司的實(shí)際控制人，對(duì)公司過度支配與控制，濫用控制權(quán)使三公司財(cái)產(chǎn)邊界不清、財(cái)務(wù)混同，喪失人格獨(dú)立性，導(dǎo)致國(guó)發(fā)華企公司欠付國(guó)電光伏公司大額債務(wù)無(wú)法清償，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
03
資本顯著不足
對(duì)公司資本顯著不足的情況下，直接適用法人人格否認(rèn)，法院一般持否認(rèn)態(tài)度，該種情形一般為輔助適用法人人格否認(rèn)的論據(jù)。依據(jù)《九民紀(jì)要》第12條規(guī)定，資本顯著不足指的是，公司設(shè)立后在經(jīng)營(yíng)過程中，實(shí)際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營(yíng)所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不匹配。利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營(yíng)，表明其沒有從事公司經(jīng)營(yíng)的誠(chéng)意，實(shí)質(zhì)是惡意利用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。
案號(hào)：(2022)最高法民終116號(hào)
法院認(rèn)為：中旅西北公司系沙苑公司占股51%的設(shè)立股東，具有控股地位。案涉項(xiàng)目協(xié)議名稱為《中旅西北公司大荔縣沙苑文化旅游項(xiàng)目協(xié)議》，案涉項(xiàng)目施工開工典禮照片顯示中旅西北公司總經(jīng)理張小兵參加，2017年4月11日張小兵與時(shí)任沙苑公司法定代表人殷西文共同作為甲方代表與滕王閣公司協(xié)商確定保證金退還事宜，原一審還查明沙苑公司收取的工程保證金在其賬戶與中旅西北公司賬戶之間流轉(zhuǎn)，以上表明中旅西北公司系參與沙苑公司實(shí)際運(yùn)營(yíng)的控股股東。沙苑公司在解除合同函中指責(zé)滕王閣公司擾亂中旅西北公司工作秩序，損害中旅西北公司名譽(yù)，滕王閣公司就此復(fù)函稱因中旅西北公司是項(xiàng)目主要負(fù)責(zé)單位，因擔(dān)心項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)才與中旅西北公司溝通協(xié)調(diào)項(xiàng)目相關(guān)事宜，說明滕王閣公司是基于對(duì)中旅西北公司的信任才繳納保證金、墊資數(shù)千萬(wàn)元投入項(xiàng)目施工。中旅西北公司作為設(shè)立沙苑公司的控股股東，實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)，明知沙苑公司注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，認(rèn)繳期限為2044年，在2016年簽訂案涉合同時(shí)并無(wú)實(shí)際資本金，卻簽訂并履行高達(dá)2.8億元的合同，約定由滕王閣公司墊付資金進(jìn)行前期施工，自約定付款條件成就至今未向滕王閣公司支付工程款，也未退還保證金，實(shí)質(zhì)是將投資風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。以上說明中旅西北公司作為參與經(jīng)營(yíng)的控股股東，不投入資本，運(yùn)營(yíng)數(shù)億元項(xiàng)目，沒有從事公司經(jīng)營(yíng)的誠(chéng)意，惡意利用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任轉(zhuǎn)嫁投資風(fēng)險(xiǎn)，造成沙苑公司不能清償債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害滕王閣公司利益，且中旅西北公司在案涉?zhèn)鶆?wù)形成后轉(zhuǎn)讓股權(quán)，由控股股東變更為參股10%的小股東，本案訴訟后又將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，明顯故意逃避債務(wù)，故中旅西北公司應(yīng)對(duì)其作為股東期間，沙苑公司欠付滕王閣公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
四、總結(jié)
《公司法》第21條規(guī)定公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第23條進(jìn)一步規(guī)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。但對(duì)于上述法條的適用應(yīng)否限制在“股東”范圍內(nèi)而排除對(duì)非公司股東的“實(shí)際控制人”適用的問題，實(shí)務(wù)中，法院通過目的解釋，將上述兩條原則性規(guī)定的適用范圍予以擴(kuò)大，從權(quán)責(zé)一致的角度給予實(shí)際控制人與控股股東相統(tǒng)一的法律評(píng)價(jià)，對(duì)于實(shí)際控制人濫用公司法人人格的人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足的情形予以規(guī)制，在該種情形下雙重刺破公司面紗，要求實(shí)際控制人對(duì)公司外部債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
【特別聲明】
本篇文章所闡述和說明的觀點(diǎn)僅供參考和交流，不代表本律師團(tuán)隊(duì)出具的任何形式之法律意見或建議。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
