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案例六 、東陽(yáng)市樂(lè)視花兒影視文化有限公司與北京豆網(wǎng)科技有限公司信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案
【案號(hào)】：(2017)京0105民初10028號(hào)
【審判法院】：北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院
【裁判日期】：2017.09.15
【案情簡(jiǎn)介】
東陽(yáng)市樂(lè)視花兒影視文化有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)樂(lè)視花兒公司）為電視劇《產(chǎn)科醫(yī)生》的著作權(quán)人。北京豆網(wǎng)科技有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)豆網(wǎng)公司）在其主辦的“豆瓣網(wǎng)”（douban.com）下的“豆瓣電影”（movie.douban.com）中使用電視劇《產(chǎn)科醫(yī)生》截圖、劇照、海報(bào)，樂(lè)視花兒公司以豆網(wǎng)公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為由提起訴訟，要求豆網(wǎng)公司停止侵權(quán)、消除影響并賠償損失。
經(jīng)北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，劇照和海報(bào)是獨(dú)立于影視作品之外的作品，其著作權(quán)由作者享有。樂(lè)視花兒公司未能證明其為劇照、海報(bào)的著作權(quán)人，故不予支持樂(lè)視花兒公司就涉案劇照、海報(bào)提起的訴訟請(qǐng)求。雖然樂(lè)視花兒公司作為電視劇《產(chǎn)科醫(yī)生》的著作權(quán)人，有權(quán)對(duì)該作品的截圖主張權(quán)利，但網(wǎng)絡(luò)用戶在“豆瓣電影”網(wǎng)站上傳截圖沒(méi)有損害著作權(quán)人的合法利益，亦不影響著作權(quán)人正常使用其作品，且有利于促進(jìn)涉案作品的推廣與傳播，屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)?；诖?，法院駁回樂(lè)視花兒公司的全部訴訟請(qǐng)求。
【案例評(píng)析】
本案主要有兩點(diǎn)值得關(guān)注的內(nèi)容：
第一，法院認(rèn)為，本案中網(wǎng)站使用的影視作品分為劇照、海報(bào)和截圖。劇照屬于著作權(quán)法規(guī)定的攝影作品。而海報(bào)則屬于美術(shù)作品。上述兩種作品均是獨(dú)立于影視作品之外的作品。截圖系從連續(xù)動(dòng)態(tài)畫(huà)面中截取出來(lái)的一幀靜態(tài)畫(huà)面，是影視作品連貫畫(huà)面的組成部分，而非與之相獨(dú)立的攝影作品。據(jù)此，法院認(rèn)為，劇照和海報(bào)的著作權(quán)由作者享有。影視作品著作權(quán)人并不能被推定為涉案劇照、海報(bào)的著作權(quán)人。截圖屬于影視作品的一部分，影視作品的著作權(quán)人有權(quán)對(duì)該作品的截圖主張權(quán)利。
第二，法院突破了《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定的12種合理使用情形，將《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二十一條所述的“不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益”作為判斷是否構(gòu)成合理使用的標(biāo)準(zhǔn)，并據(jù)此認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)用戶在網(wǎng)站上為介紹評(píng)論影視作品使用影視作品截圖構(gòu)成合理使用。
本案對(duì)審理未經(jīng)著作權(quán)人同意使用影視圖片的案件具有指導(dǎo)意義，對(duì)于合理使用的判斷更是作出了新的嘗試。本案中的合理使用判斷標(biāo)準(zhǔn)能否在今后的著作權(quán)立法中進(jìn)一步確立，以及可否作為司法判決的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，我們將拭目以待。
案例七、北京中科水景科技有限公司與北京中科恒業(yè)中自技術(shù)有限公司等侵害著作權(quán)糾紛案
【案號(hào)】：(2016)京0108民初15322號(hào)
【審判法院】：北京市海淀區(qū)人民法院
【裁判日期】：2017.05.22
【案情簡(jiǎn)介】
北京中科水景科技有限公司認(rèn)為北京中科恒業(yè)中自技術(shù)有限公司、杭州西湖風(fēng)景名勝區(qū)湖濱管理處西湖管理處以參觀考察名義剽竊了北京中科水景科技有限公司所創(chuàng)作的音樂(lè)噴泉編曲侵犯了其所擁有的《傾城傾國(guó)》、《風(fēng)居住的街道》音樂(lè)噴泉編曲的著作權(quán)，將二者訴至法院。
經(jīng)北京市海淀區(qū)人民法院審理認(rèn)為，在著作權(quán)法規(guī)定的具體作品類(lèi)型中，雖無(wú)音樂(lè)噴泉作品或音樂(lè)噴泉編曲作品這種作品類(lèi)別，但這種作品將所選定的特定歌曲所要表達(dá)的意境與項(xiàng)目的水秀表演裝置，根據(jù)音樂(lè)的時(shí)間線進(jìn)行量身定制設(shè)計(jì)，設(shè)計(jì)師根據(jù)樂(lè)曲的節(jié)奏、旋律、內(nèi)涵、情感等要素，對(duì)音樂(lè)噴泉的各種類(lèi)型的噴頭、燈光等裝置進(jìn)行編排，實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)師所構(gòu)思的各種噴泉的動(dòng)態(tài)造型、燈光顏色變化等效果，利用這些千姿百態(tài)噴泉的動(dòng)態(tài)造型與音樂(lè)結(jié)合在一起進(jìn)行藝術(shù)形象的塑造，用來(lái)表達(dá)音樂(lè)情感、實(shí)現(xiàn)噴射效果，是一個(gè)藝術(shù)創(chuàng)作的過(guò)程，具有獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。
法院認(rèn)為，音樂(lè)噴泉作品所要保護(hù)的對(duì)象是噴泉在特定音樂(lè)配合下而形成的噴射表演效果，具有美感的獨(dú)特視覺(jué)效果，故原告所主張的噴射表演效果屬于該類(lèi)作品的著作權(quán)保護(hù)范圍。考慮到二被告曾接觸過(guò)原告的相關(guān)噴泉視頻、資料，西湖音樂(lè)噴泉相關(guān)曲目的噴射效果與原告噴泉音樂(lè)作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，法院認(rèn)定二被告侵權(quán)，判決停止侵權(quán)行為，停止使用音樂(lè)噴泉作品、公開(kāi)致歉、賠償經(jīng)濟(jì)損失及訴訟合理支出共計(jì)90000元。
【案例評(píng)析】
音樂(lè)噴泉作品是一個(gè)集舞美、音樂(lè)、燈光、水型、水柱跑動(dòng)等方面編輯、構(gòu)思并加以展現(xiàn)的新型作品，是一個(gè)藝術(shù)創(chuàng)作和情感表達(dá)的過(guò)程，其呈現(xiàn)出的音樂(lè)噴泉效果，是具有獨(dú)特美感的視覺(jué)效果。
現(xiàn)行著作權(quán)法的作品類(lèi)別中并沒(méi)有音樂(lè)噴泉作品這一類(lèi)別，但不可否認(rèn)，音樂(lè)噴泉作品屬于新型的藝術(shù)創(chuàng)作作品，構(gòu)成獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。
隨著新型技術(shù)及傳播方式的發(fā)展，新的作品類(lèi)型不斷涌現(xiàn)出來(lái)，只有把握著作權(quán)法所保護(hù)的作品的真正含義，不拘泥于列舉式的作品類(lèi)別模式思維，才可以更有效地保護(hù)新型作品。本案通過(guò)對(duì)音樂(lè)噴泉噴射效果的獨(dú)創(chuàng)性分析，首次明確了音樂(lè)噴泉作品屬于受著作權(quán)法保護(hù)的作品范圍，本案的判決結(jié)果無(wú)疑為新型作品的著作權(quán)法保護(hù)創(chuàng)造了一個(gè)良好的開(kāi)端。
案例八、深圳市開(kāi)博爾科技有限公司與央視國(guó)際網(wǎng)絡(luò)有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛案
【案號(hào)】：（2017）滬73民終25號(hào)
【審判法院】：上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院
【裁判日期】：2017.05.31
【案情簡(jiǎn)介】
因認(rèn)為深圳市開(kāi)博爾公司與科洛弗公司在生產(chǎn)、銷(xiāo)售其網(wǎng)絡(luò)電視機(jī)頂盒時(shí)預(yù)先安裝含有侵權(quán)鏈接的軟件，從而“直播”、“點(diǎn)播”、“回看”涉案央視國(guó)際節(jié)目的行為侵犯著作權(quán)以及構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，央視國(guó)際遂將開(kāi)博爾公司與科洛弗公司共同訴至上海市普陀區(qū)人民法院，一審法院作出判決后，開(kāi)博爾公司因不服一審判決，故上訴至上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。
經(jīng)上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審理后認(rèn)為，雖然軟件是銷(xiāo)售商在拿到出廠后的播放機(jī)之后自行安裝軟件再銷(xiāo)售，但根據(jù)已有證據(jù)可以認(rèn)定開(kāi)博爾公司和科洛弗公司就在涉案播放器內(nèi)安裝相應(yīng)軟件的行為達(dá)成共識(shí)，因此生產(chǎn)商和銷(xiāo)售商應(yīng)共同承擔(dān)責(zé)任。
故駁回了深圳開(kāi)博爾公司的上訴請(qǐng)求，維持原判。
【案例評(píng)析】
相同的情節(jié)，不同的判決。時(shí)隔三年后，上海地區(qū)的法院對(duì)“銷(xiāo)售者在裸機(jī)中安裝侵權(quán)軟件，生產(chǎn)者是否共同承擔(dān)責(zé)任”的問(wèn)題，做出了與北京地區(qū)的法院截然不同的判決。分析兩份二審判決書(shū)可以發(fā)現(xiàn)，北京地區(qū)的法院之所以認(rèn)定開(kāi)博爾公司不承擔(dān)責(zé)任，是因?yàn)楫?dāng)時(shí)的證據(jù)中并不足以證明開(kāi)博爾公司與銷(xiāo)售商之間就“預(yù)裝侵權(quán)軟件”進(jìn)行了意思聯(lián)絡(luò)，即雙方未有共同故意侵權(quán)；而上海地區(qū)的訴訟中，有較多證據(jù)證明開(kāi)博爾公司仍在以“電視直播、回播(看)、在線平臺(tái)、免費(fèi)”等賣(mài)點(diǎn)介紹其播放機(jī)。法院在已有證據(jù)基礎(chǔ)上，綜合分析了開(kāi)博爾公司的行為邏輯，以及網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)銷(xiāo)售市場(chǎng)的商業(yè)環(huán)境，并最終認(rèn)定生產(chǎn)者與銷(xiāo)售者構(gòu)成共同侵權(quán)，無(wú)疑是本案的一大亮點(diǎn)。而法院認(rèn)定預(yù)裝具有“電視直播、回播(看)、在線平臺(tái)、免費(fèi)”的軟件侵犯了央視國(guó)際公司享有的著作權(quán)之信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，主要是從舉證責(zé)任的角度做出的判決，并未就“點(diǎn)播”“實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播”等是否屬于侵權(quán)行為進(jìn)行深入論述。
案例九、王曉頔（筆名九夜茴）與北京搜狐互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)有限公司、浙江夢(mèng)幻星生園影視文化有限公司、天津金狐文化傳播有限公司侵犯著作權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案件
【案號(hào)】：未知
【審判法院】：北京市海淀區(qū)人民法院
【裁判日期】：2017.8.10
【案情簡(jiǎn)介】
王曉頔（筆名：九夜茴）創(chuàng)作了小說(shuō)《匆匆那年》，并于2013年6月創(chuàng)作完成《匆匆那年》小說(shuō)續(xù)作（下稱(chēng)“番外篇”）。2012年4月5日，金狐公司與王曉頔訂立《〈匆匆那年〉電視劇改編權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定王曉頔向金狐公司轉(zhuǎn)讓《匆匆那年》小說(shuō)的網(wǎng)絡(luò)劇改編權(quán)。由于《匆匆那年》網(wǎng)絡(luò)劇的熱播，金狐公司又繼續(xù)組織拍攝了16集網(wǎng)絡(luò)劇《匆匆那年：好久不見(jiàn)》，每集片頭注明“本故事根據(jù)九夜茴同名小說(shuō)《匆匆那年》改編”，金狐公司為出品單位，夢(mèng)幻星公司為攝制單位。經(jīng)比較，《匆匆那年：好久不見(jiàn)》中使用了《匆匆那年》小說(shuō)中方茴等五個(gè)主角名稱(chēng)，《匆匆那年》小說(shuō)“番外”中的部分情節(jié)。因認(rèn)為天津金狐公司、搜狐公司等的行為侵犯了小說(shuō)《匆匆那年》以及其番外的著作權(quán)及構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等，王曉頔(筆名九夜茴)遂訴至北京市海淀區(qū)人民法院。
經(jīng)北京市海淀區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，首先，由于《匆匆那年》小說(shuō)中方茴等五個(gè)主要人物名稱(chēng)無(wú)法表達(dá)較為完整的獨(dú)創(chuàng)性思想，不構(gòu)成作品；其次，金狐公司將番外篇涉案部分內(nèi)容改編、拍攝為《匆匆那年：好久不見(jiàn)》劇中的對(duì)應(yīng)內(nèi)容，沒(méi)有為王曉頔適當(dāng)署名，并許可他人將該劇通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播，侵害了王曉頔的署名權(quán)、改編權(quán)、攝制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。最后，片中冠以“根據(jù)九夜茴同名小說(shuō)《匆匆那年》改編”，屬于虛假宣傳。金狐公司應(yīng)就上述不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為承擔(dān)法律責(zé)任。
故判決網(wǎng)劇《匆匆那年：好久不見(jiàn)》停止使用侵害著作權(quán)及構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的內(nèi)容，金狐公司賠償王曉頔100萬(wàn)元及合理費(fèi)用4940元并賠禮道歉，夢(mèng)幻星公司就其中5萬(wàn)元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，搜狐公司就其中20萬(wàn)元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
【案例評(píng)析】
本案的侵權(quán)客體，并非是小說(shuō)《匆匆那年》之改編權(quán)，也不是影視劇《匆匆那年》續(xù)集的改編權(quán)，更不是小說(shuō)《匆匆那年》的續(xù)集改編權(quán)，其本質(zhì)是對(duì)番外篇這部獨(dú)立作品的著作權(quán)。因此，本案的實(shí)質(zhì)其實(shí)在于，未經(jīng)許可使用番外篇的情節(jié)是否構(gòu)成侵權(quán)。但是，金狐公司所侵犯的權(quán)利，到底是九夜茴對(duì)番外篇的復(fù)制權(quán)還是改編權(quán)，取決于《匆匆那年：好久不見(jiàn)》使用番外篇之內(nèi)容的具體程度。由于現(xiàn)有公開(kāi)信息有限，我們尚不得知《匆匆那年：好久不見(jiàn)》使用番外篇相關(guān)情節(jié)的程度，但是，可以明確的是，無(wú)論是侵犯改編權(quán)還是復(fù)制權(quán)，未經(jīng)許可的非合理使用行為必然構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。
關(guān)于九夜茴主張的《匆匆那年》小說(shuō)的五個(gè)人物名稱(chēng)，由于人物名稱(chēng)及單純的人物關(guān)系往往缺乏獨(dú)創(chuàng)性，很難構(gòu)成獨(dú)立的作品而不受著作權(quán)法保護(hù)，這基本上已是司法實(shí)踐中的共識(shí)。此前被稱(chēng)為“同人作品第一案”的“鬼吹燈訴摸金校尉”一案，法院也是持相同的觀點(diǎn)。但是，不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，并不能當(dāng)然排除不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。使用知名作品的人物名稱(chēng)、人物關(guān)系或是知名作品名稱(chēng)，某種程度上會(huì)被認(rèn)定具有“搭便車(chē)”的嫌疑。本案中，法院也是采用了相同的審判邏輯，盡管法院認(rèn)定金狐公司未侵犯《匆匆那年》小說(shuō)的著作權(quán)，但認(rèn)為金狐公司使用知名小說(shuō)名稱(chēng)作為影視作品名稱(chēng)，該行為屬于仿冒王曉頔知名小說(shuō)特有名稱(chēng)的行為。一審法院從客觀公正的角度，作出本案的判決，亦符合著作權(quán)法的原理及審判實(shí)踐。
案例十、深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司與暴風(fēng)集團(tuán)股份有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案
【案號(hào)】：（2016）京0107民初4685號(hào)
【審判法院】：北京市石景山區(qū)人民法院
【裁判日期】：2017.05.16
【案情簡(jiǎn)介】
《中國(guó)好聲音（第三季）》第三期“0801汪峰飆歌狂搶5人”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“涉案節(jié)目”）的獨(dú)家權(quán)利人上海燦星文化傳播有限公司與騰訊公司簽訂《獨(dú)占信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用協(xié)議書(shū)》，騰訊公司取得涉案節(jié)目的獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。暴風(fēng)公司在未經(jīng)騰訊公司許可的情況下，在其運(yùn)營(yíng)的暴風(fēng)影音播放器上傳播涉案節(jié)目。騰訊公司認(rèn)為暴風(fēng)公司的上述行為侵犯其對(duì)涉案節(jié)目的獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，遂將暴風(fēng)公司訴至北京市石景山區(qū)人民法院。
經(jīng)北京市石景山區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，涉案節(jié)目唯一權(quán)利人上海燦星文化傳播有限公司出具授權(quán)書(shū)，將綜藝節(jié)目《中國(guó)好聲音（第三季）》的獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及維權(quán)權(quán)利授予騰訊公司，因此騰訊公司具有請(qǐng)求保護(hù)涉案節(jié)目信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)。而暴風(fēng)公司未經(jīng)騰訊公司許可，在其經(jīng)營(yíng)的暴風(fēng)影音客戶端提供涉案節(jié)目在線播放服務(wù)，已構(gòu)成對(duì)涉案節(jié)目信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
在損失賠償方面，法院認(rèn)為，在騰訊公司的實(shí)際損失和暴風(fēng)公司因侵權(quán)行為的違法所得均難以確定的情況下，本案應(yīng)適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額。法院考慮了涉案節(jié)目的知名度、影響力、商業(yè)價(jià)值，以及暴風(fēng)公司侵權(quán)的主觀惡意程度和其運(yùn)營(yíng)的暴風(fēng)影音網(wǎng)站的知名度、用戶數(shù)量、廣告客戶覆蓋面等因素，推定暴風(fēng)公司通過(guò)實(shí)施侵權(quán)行為違法獲利數(shù)額較大。
故判決暴風(fēng)公司賠償騰訊公司經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元及訴訟合理支出1萬(wàn)元。
【案例評(píng)析】
在著作權(quán)糾紛案件中，原告如何證明因被告的侵權(quán)行為而遭受的實(shí)際損失，以及原告如何證明被告因侵權(quán)行為而獲得的違法所得，均是原告在此類(lèi)訴訟中面臨的難點(diǎn)和痛點(diǎn)，最終法院通常會(huì)依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十九條的規(guī)定，在上限50萬(wàn)元內(nèi)酌定賠償金額。本案的亮點(diǎn)就在于北京市石景山區(qū)人民法院根據(jù)實(shí)際情況，在多角度論證騰訊公司所遭受的經(jīng)濟(jì)損失明顯超出法定賠償數(shù)額的上限后，突破法律規(guī)定酌定賠償金額，這樣的判決既需要智慧更需要勇氣，法律的滯后性不能阻止公正的實(shí)現(xiàn)。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：祁 筠 君合律師事務(wù)所上海分所
詹德強(qiáng) 上海天尚律師事務(wù)所
王鉞翰 上海融孚律師事務(wù)所
劉佳迪 君合律師事務(wù)所上海分所
俞國(guó)新 北京市中銀（上海）律師事務(wù)所
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