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敗訴，引導(dǎo)我寫了一本書

日期：2012-03-22     作者：周月萍

2005年，我曾代理過一起案件。主要案情是李某以項目經(jīng)理的名義掛靠在江蘇某建筑公司名下，對外承接工程，雙方簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》后，李某即負責該工程的實際施工事宜。但是在施工過程中，李某與某設(shè)備租賃公司簽訂了《租賃合同》，某建筑公司對李某的上述行為完全不知情，直至租金支付期限屆滿被某設(shè)備租賃公司起訴至閔行區(qū)人民法院后才了解。
本案的審理直接涉及對我國《合同法》中的“表見代理”制度的理解。根據(jù)《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！氨硪姶怼敝贫鹊某霭l(fā)點和立法意圖是為了維護財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的安全，即市場的交易安全，保護善意第三人的利益，使其在有理由的、善意的相信他人是有代理權(quán)并與之交易的情況下，由被代理人承擔“表見代理”的法律后果。
接受某建筑公司的委托后，我就本案的事實認定和法律適用與主審法官進行了積極的溝通：
一是基礎(chǔ)事實。基礎(chǔ)事實是一個案件的基礎(chǔ)，如果債權(quán)債務(wù)關(guān)系不存在，也就無所謂其后的法律適用問題。法院應(yīng)通過對合同、結(jié)算單、欠條、送貨單等證據(jù)的綜合分析判斷，嚴格審查合同訂立、履行及相關(guān)債權(quán)憑證的真實性，正確認定購買材料、租賃器材等基礎(chǔ)事實。數(shù)額較大的借貸案件，應(yīng)由相對人就借款是否實際發(fā)生及借款本金數(shù)額的真實性承擔舉證責任。相對人還應(yīng)對簽訂的借貸合同、出具債權(quán)憑證時間、地點及所涉資金的來源、交付方式、時間、地點等訂立、履行合同的因素予以舉證證明。
二是法律適用。法院應(yīng)根據(jù)行為人身份性質(zhì)的不同來區(qū)別不同的行為性質(zhì)，以適用不同的法律規(guī)定。如果承包人與施工企業(yè)之間確實存在真實的勞動合同關(guān)系(如有勞動合同、工資領(lǐng)取單、繳納了社會保險等等)，那么項目經(jīng)理對外簽字蓋章的行為可能會被認定為職務(wù)行為。相反，如果承包人與公司不存在前述勞動合同關(guān)系，則其真實身份應(yīng)為掛靠。依據(jù)合同相對性原則，如果項目經(jīng)理或者實際施工人是以自己的名義對外簽訂合同而其企業(yè)并未授權(quán)，施工企業(yè)并非合同的相對方，也不應(yīng)該承擔償還欠款的責任。
三是簡單、草率地將項目經(jīng)理對外民商事行為的一切法律后果歸于公司，既損害了施工企業(yè)的合法權(quán)益，也違反了合同的相對性原理?！氨硪姶怼钡姆芍贫仍诒Ｗo善意交易方的同時，對被代理人課以極重的法律責任，從某種角度上講，是犧牲被代理人的利益來保護市場交易安全。上述案件中，《租賃合同》的雙方當事人為李某和某設(shè)備租賃公司，某建筑公司并非該合同的一方主體，如果法院不分青紅皂白，僅僅依據(jù)李某和公司之間的《內(nèi)部承包協(xié)議》判決公司承擔付款責任，不僅在客觀上保護了惡意項目經(jīng)理的“非法利益”，也給施工企業(yè)帶來了不合理的巨大風(fēng)險。
在我代理該案件的時候，法院認定“表見代理”的條件都較為寬泛，而且長期以來，施工企業(yè)的粗放式管理使得有些法官對項目經(jīng)理與施工企業(yè)之間的法律關(guān)系并沒有一個清晰的認識，往往認為項目經(jīng)理天然地依附于施工企業(yè)，從而否定項目經(jīng)理、尤其是掛靠人在法律上獨立的地位，忽略了項目經(jīng)理、尤其是掛靠人實際上是一個有著完全民事行為能力的獨立自然人。
盡管我站在建筑公司的角度，據(jù)理力爭，法院卻仍然堅持認為建筑公司應(yīng)承擔支付租金的責任。這次敗訴經(jīng)歷讓我深深體會到，司法實踐中對“表見代理”的“濫用”和誤解給當事人，尤其是施工企業(yè)帶來了巨大影響……
2007年我曾應(yīng)邀為中施協(xié)舉辦的高級經(jīng)理人班做法律培訓(xùn),并提及了這個案例背后潛藏的風(fēng)險。課后一位學(xué)員給我打電話，希望我能幫助他們研究承包及掛靠制的法律風(fēng)險。那位學(xué)員的話和敗訴的這段經(jīng)歷，讓我一直關(guān)注建筑行業(yè)的“表見代理”法律風(fēng)險防范，并在2009年將其主要觀點形成于我們主編的書籍《建筑企業(yè)法律風(fēng)險防范與化解》一書中。這么想來，如果沒有那次敗訴，我就不會去和建筑企業(yè)宣講要重視“表見代理”的相關(guān)風(fēng)險，也就不會有那本書。一切都那么偶然，而一切似乎又在必然中。●