91精品国产99久久久久久红楼,欧美高清另类,欧美日韩中文在线观看,久久激情精品,91视频导航,亚洲欧美日韩一级,巨人精品福利官方导航

泛資產(chǎn)管理時代的開啟與信托壟斷制度紅利的終結(jié)

日期：2013-03-28     作者：馮加慶

    目前，除信托公司、基金管理公司從事信托業(yè)務、證券投資基金（以下簡稱“基金”）外，商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、保險資產(chǎn)管理公司和各類準金融機構(gòu)（以下簡稱“其他資產(chǎn)管理機構(gòu)”）紛紛開展類信托業(yè)務。分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的格局和監(jiān)管部門的不同帶來了市場競爭的不平等和巨大的制度紅利。

　　資產(chǎn)管理業(yè)務（以下簡稱“資管業(yè)務”）運用的基礎(chǔ)法律關(guān)系為信托法律關(guān)系，如果各個監(jiān)管部門不從本位主義出發(fā)，對利用信托法律關(guān)系開展的資管業(yè)務理應統(tǒng)一適用規(guī)范。由于監(jiān)管部門各自代表的利益不同，在具體監(jiān)管上是采用行為監(jiān)管還是主體監(jiān)管上各持己見、各行其政。從信托法律關(guān)系的角度分析，除信托公司的信托業(yè)務和基金管理公司的基金業(yè)務外，均已不符合信托法規(guī)和國務院的相關(guān)規(guī)定。但是由于銀監(jiān)會并無取締其他監(jiān)管部門監(jiān)管下的類信托業(yè)務的權(quán)力，故出現(xiàn)了銀監(jiān)會有法難依的尷尬局面；一如證監(jiān)會對在基金外的一大堆股權(quán)投資基金、股權(quán)投資基金管理公司蓬勃發(fā)展以基金、基金管理公司之名行事而無可奈何。

　　一、立法與監(jiān)管現(xiàn)狀

　?。ㄒ唬吨腥A人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）第四條規(guī)定：受托人采取信托機構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務院制定具體辦法。

　　為了貫徹《信托法》，經(jīng)國務院同意，國務院辦公廳下發(fā)的關(guān)于《信托法》公布執(zhí)行后有關(guān)問題的通知，確定了國務院在制定《信托機構(gòu)管理條例》之前，按人民銀行、證監(jiān)會依據(jù)《信托法》制定的有關(guān)管理辦法執(zhí)行。人民銀行、證監(jiān)會分別負責對信托公司、基金管理公司等機構(gòu)從事營業(yè)性信托活動的監(jiān)督管理。未經(jīng)人民銀行、證監(jiān)會批準，任何法人機構(gòu)一律不得以各種形式從事營業(yè)性信托活動，任何自然人一律不得以任何名義從事各種形式的營業(yè)性信托活動。

　　由于“一行三會”的機構(gòu)調(diào)整，人民銀行對信托公司和信托業(yè)務進行監(jiān)管的相關(guān)職權(quán)由銀監(jiān)會承繼，故在資產(chǎn)管理行業(yè)中形成了銀監(jiān)會監(jiān)管信托公司、證監(jiān)會監(jiān)管基金管理公司的局面。

       （二）《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金（以下簡稱基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

　　修訂前的《基金法》除沒有規(guī)定非公開募集資金設(shè)立基金外，也明確基金適用《信托法》。但是如何適用，怎樣協(xié)調(diào)銀監(jiān)會和證監(jiān)會這兩個監(jiān)管部門均未作規(guī)定。除《基金法》僅有一處引用《信托法》外，證監(jiān)會的相關(guān)部門規(guī)章、各種操作指引均不再轉(zhuǎn)引《信托法》字樣。

　　從證監(jiān)會主導的《基金法》中不難看出，證監(jiān)會選擇性忽視現(xiàn)在已經(jīng)鋪天蓋地的股權(quán)投資基金，將證券投資基金簡稱基金，的確是為了顯示證券投資基金的根正苗紅、彰顯其主流地位。在將股權(quán)投資基金納入監(jiān)管范圍的努力失敗后，《基金法》第一百五十四條隱晦地規(guī)定，公開或者非公開募集資金，以進行證券投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其證券投資活動適用本法。從這一條可以看出，證監(jiān)會由主體監(jiān)管加行為監(jiān)管逐漸會走向行為監(jiān)管、功能監(jiān)管。

　　（三）按照多年約定俗成的劃分標準，信托公司專攻于與證監(jiān)會監(jiān)管下基金管理公司有別的其他業(yè)務，即使是從事信托計劃項下的證券投資業(yè)務，也嚴格受限委托人和受益人的人數(shù)，不與基金管理公司的公募基金直接競爭。

　　但是經(jīng)濟市場的逐利性不會停步，在銀監(jiān)會修訂《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等信托監(jiān)管規(guī)章后，合格投資者作為信托計劃的委托人和受益人已經(jīng)突破200人。在實踐中，有些信托公司的證券投資信托計劃規(guī)模和小的公募基金規(guī)模已相差無幾，甚至有超過的實例存在。并且信托計劃中關(guān)于業(yè)績提成、結(jié)構(gòu)分級、投資顧問、第三方擔保等新金融技術(shù)層出不窮，除了在證券產(chǎn)品的投資美譽度沒有基金管理公司專業(yè)以外，信托公司已和基金管理公司有了較強競爭力。

　　（四）面對信托公司的挑戰(zhàn)，在證監(jiān)會的支持下，基金管理公司推出特定客戶資管業(yè)務，在該類業(yè)務中，除將信托換成委托外，其余定義、操作方式與信托極為接近，實質(zhì)上是一個非公募的基金產(chǎn)品，只是由于原基金法中沒有相應空間，故以特定客戶資產(chǎn)管理的名義出現(xiàn)。

　　由于該等產(chǎn)品的法律依據(jù)僅僅靠證監(jiān)會的部門規(guī)章支持，并且上位法也無解釋空間，一旦發(fā)生法律糾紛將面臨法律依據(jù)不足的客觀情況。故在基金法修訂后，推出了非公開募集基金概念，規(guī)定非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過200人。非公開募集基金可以較完善地覆蓋了這一缺陷。

　　（五）由于證券市場的客觀現(xiàn)狀，在具體的資產(chǎn)管理活動中，除了基金管理公司外，其他資產(chǎn)管理機構(gòu)都已開展了類信托的資管業(yè)務，而不僅僅限于證券投資這一方向，房地產(chǎn)、基建投融資、實業(yè)均納入類信托視野。

　　在某些方面，比如證券公司的資產(chǎn)管理平臺業(yè)務規(guī)模已有趕超信托公司的趨勢，全然不顧主營業(yè)務和業(yè)務成本，只求占領(lǐng)市場。在金融技術(shù)方面，信托公司許多獨門武器也已被其他資產(chǎn)管理機構(gòu)笑納，運用于具體的金融產(chǎn)品中。

　　二、泛資產(chǎn)管理時代的開啟

　　（一）所謂的“泛資產(chǎn)管理時代”，意指非信托公司、基金管理公司的其他資產(chǎn)管理機構(gòu)可以信托公司、基金管理公司經(jīng)營信托業(yè)務、基金業(yè)務的方式，開展與信托公司、基金管理公司同質(zhì)化的資管業(yè)務，信托公司、基金管理公司不再享有信托業(yè)務、基金管理業(yè)務的專利。

　　（二）根據(jù)證監(jiān)會的規(guī)劃和具體行動，證監(jiān)會對資產(chǎn)管理機構(gòu)開展公募基金管理業(yè)務進行大幅度調(diào)整，擬允許符合條件的證券公司、保險資產(chǎn)管理公司、私募證券基金管理機構(gòu)三類機構(gòu)直接開展公募基金管理業(yè)務。

　　從證監(jiān)會官方角度來看，積極引導除基金管理公司以外的其他資產(chǎn)管理機構(gòu)開展公募基金管理業(yè)務，能夠豐富機構(gòu)投資者隊伍，完善市場結(jié)構(gòu)，促進行業(yè)競爭，是建立強大資產(chǎn)管理行業(yè)的一項重要舉措。非公募證券投資機構(gòu)開展公募基金管理業(yè)務，遵循公募基金業(yè)務的監(jiān)管要求，也是進行功能性監(jiān)管的有益探索。同時三類機構(gòu)可以利用自身在資金、渠道、客戶、投研能力等方面的優(yōu)勢吸引各類資金進入資本市場進行投資，有利于壯大機構(gòu)投資者的隊伍。

　　證監(jiān)會的態(tài)度已經(jīng)很明顯，就是打開大門，讓更多資產(chǎn)管理機構(gòu)加入。但是對一貫既管主體又管產(chǎn)品、可以直接“窗口指導”的證監(jiān)會來說，要拋棄原有的監(jiān)管思路、放棄原先用慣了的監(jiān)管措施，一定會有一些陣痛和失落。

　　另外，如果是從功能性監(jiān)管看，信托公司從事的證券投資集合信托計劃也應納入證監(jiān)會的監(jiān)管范圍，也許是考慮部門權(quán)力劃分原因，證監(jiān)會只好予以忘卻，這不能僅說是一個遺憾吧。

　?。ㄈ┠壳埃C監(jiān)會對基金管理公司、證券公司的資管業(yè)務的監(jiān)管逐步在放松，保險資產(chǎn)管理機構(gòu)的資管業(yè)務也迎來大幅度的松綁，隨著一系列資管新政的出臺，其他資產(chǎn)管理機構(gòu)可以信托公司經(jīng)營信托業(yè)務的方式，開展資管業(yè)務，泛資產(chǎn)管理時代已經(jīng)到來。

　　證監(jiān)會通過《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務辦法》和《基金管理公司子公司管理暫行規(guī)定》，向基金管理公司全面開放資管業(yè)務，明確基金管理公司可以針對單一客戶和多個客戶設(shè)立資產(chǎn)管理計劃，開展專項資產(chǎn)管理計劃，投資于金融市場之外的非標準化股權(quán)、債權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)利和證監(jiān)會認可的其他資產(chǎn)，這與信托公司的信托產(chǎn)品的投資范圍幾乎已經(jīng)沒有實質(zhì)區(qū)別。

　　為了鼓勵證券公司的資管業(yè)務，證監(jiān)會發(fā)布了《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法》及配套的《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務實施細則》和《證券公司定向資產(chǎn)管理業(yè)務實施細則》，其中對于為單一客戶服務的定向資管業(yè)務，則完全放開其投資范圍，允許投資者與證券公司自愿協(xié)商，由資產(chǎn)管理合同自行約定，這與信托公司單一信托的投資范圍幾乎已經(jīng)雷同；另外針對客戶特定目的而開展的專項資管業(yè)務，則可設(shè)立集合資產(chǎn)管理計劃，這與信托公司的創(chuàng)新業(yè)務之一———資產(chǎn)支持信托業(yè)務已經(jīng)沒有本質(zhì)區(qū)別。

       保險資產(chǎn)管理行業(yè)的舉措也不可小看。保監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于保險資產(chǎn)管理公司有關(guān)事項的通知》、《關(guān)于保險資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品的通知》、《基礎(chǔ)設(shè)施債權(quán)投資計劃管理暫行規(guī)定》和《保險資金境外投資產(chǎn)管理理暫行辦法實施細則》，拓寬保險資金境內(nèi)外投資范圍，允許保險資金投資于包括信托公司集合資金信托計劃在內(nèi)的各類金融機構(gòu)發(fā)行的理財金融產(chǎn)品，放寬境外投資條件；拓寬保險資產(chǎn)管理公司的業(yè)務范圍，并可以設(shè)立資產(chǎn)管理產(chǎn)品開展資管業(yè)務；符合條件的，還可以申請開展公募的資管業(yè)務或者申請設(shè)立子公司開展專項資管業(yè)務。

        三、信托壟斷制度紅利的終結(jié)

　　（一）從資產(chǎn)管理規(guī)模上講，信托業(yè)已悄然取代保險業(yè)成為我國第二大金融部門。信托公司風險防線日益增厚，業(yè)務收入持續(xù)增加，盈利模式日益強化，機構(gòu)客戶比例進一步提升。不少信托業(yè)界權(quán)威人士指出，信托業(yè)近年來之所以能夠獲得持續(xù)的快速發(fā)展，“成長的市場”加“獨特的制度安排”是促成這種發(fā)展的兩根基本支柱。尤其是信托業(yè)經(jīng)營體制的制度安排，賦予了信托公司經(jīng)營信托業(yè)務的專營權(quán)和無可比擬的經(jīng)營靈活性，從而使信托公司獲得了其他資產(chǎn)管理機構(gòu)所沒有的壟斷性的制度性競爭優(yōu)勢。在宏觀調(diào)控貨幣緊縮的環(huán)境下，信托公司成為銀行將表內(nèi)資產(chǎn)騰挪到表外的通道，從而迅速增大了單一信托的規(guī)模。在以融資類產(chǎn)品為主的信托計劃上，信托公司實際上擔當了“第二銀行”，在銀行信貸收緊的背景下取得了快速發(fā)展。

　　證監(jiān)會、保監(jiān)會等監(jiān)管部門出臺的資管新政，極大地拓寬了其他資產(chǎn)管理機構(gòu)的業(yè)務范圍，使得其資管業(yè)務與信托公司的業(yè)務之間產(chǎn)生了很強的替代性。因此，信托公司傳統(tǒng)信托業(yè)務所具有的制度紅利勢必受到空前的擠壓，其壟斷性制度競爭優(yōu)勢勢必面臨空前的挑戰(zhàn)，就如公募基金一直被基金公司制度性壟斷已經(jīng)終結(jié)一樣。

       （二）在資管業(yè)務上，商業(yè)銀行理財業(yè)務、證券公司、基金子公司、保險資產(chǎn)管理公司本質(zhì)上都運用了信托原理，但是根據(jù)《信托法》的規(guī)定都不是信托，法律后果也不同。委托人將信托資金、財產(chǎn)等信托財產(chǎn)委托給信托公司后，信托財產(chǎn)便具有獨立于受托人和委托人的獨立性和破產(chǎn)隔離性，有利于投資者保護和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。而商業(yè)銀行理財業(yè)務、證券公司的資管業(yè)務、基金管理公司的非基金業(yè)務、保險資產(chǎn)管理公司的資管業(yè)務中客戶的委托資產(chǎn)仍然屬于客戶，在法律上是一種委托代理關(guān)系，其相關(guān)法律保障低于信托法律關(guān)系，主要依據(jù)《合同法》、《民法通則》來進行調(diào)整。按照最高人民法院的司法解釋，銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會的部門規(guī)章都不能作為裁判定案確定合同有效無效的法律依據(jù)。

　　因此，盡快推出《信托業(yè)法》或者推出效力稍遜的國務院辦公廳通知中指出的應立之法———《信托機構(gòu)管理條例》，不能僅靠法律效力層級弱的部門規(guī)章《信托公司管理辦法》來規(guī)范各類資產(chǎn)管理機構(gòu)。對各種利用信托法律關(guān)系開展的業(yè)務進行統(tǒng)一的行為監(jiān)管，是泛資產(chǎn)管理時代一項急需解決的問題，否則在出現(xiàn)大量糾紛后將面臨法律適用困難局面。

　　（三）信托行業(yè)經(jīng)過多年的風雨，在積累了龐大資產(chǎn)管理規(guī)模的同時，對資產(chǎn)管理風險的認識程度更深。資管新政的實施，使信托公司也有一定斬獲，證券、基金、保險的金融產(chǎn)品已經(jīng)可以投資信托計劃或購買信托產(chǎn)品，這將大大豐富信托產(chǎn)品的資金來源?，F(xiàn)行制度賦予了信托公司極其靈活的經(jīng)營方式，集中表現(xiàn)為信托財產(chǎn)的“多方式運用”和信托資產(chǎn)“跨市場配置”。“泛資產(chǎn)管理時代”增加了信托公司面臨的挑戰(zhàn)，但資產(chǎn)管理市場擁有的巨大發(fā)展空間，“成長的市場”仍然是信托業(yè)今后得以繼續(xù)發(fā)展的根本保障。信托公司仍然可以依托信托的“目的功能”，不斷創(chuàng)新信托業(yè)務。