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2020年4月16日，中國銀行間市場交易商協(xié)會（以下簡稱“交易商協(xié)會”）發(fā)布了《非金融企業(yè)債務(wù)融資工具公開發(fā)行注冊工作規(guī)程（2020版）》（以下簡稱“《工作規(guī)程》”）、《非金融企業(yè)債務(wù)融資工具公開發(fā)行注冊文件表格體系（2020版）》（以下簡稱“《文件表格體系》”），以上《工作規(guī)程》《文件表格體系》合稱“注冊新規(guī)”。注冊新規(guī)以“兩類四層”對發(fā)行人進(jìn)行“歧視”分類而給予不同發(fā)行人及其發(fā)行產(chǎn)品不同待遇，節(jié)約了監(jiān)管資源并給予發(fā)行人及相關(guān)中介機構(gòu)以更為清晰的規(guī)則預(yù)期的同時，進(jìn)一步促進(jìn)了銀行間信用債市場“效率”提升。
一 從“兩類”到“兩層四類”
較之2016版本，2020版《工作規(guī)程》將發(fā)行人分類從“兩類”（第一類、第二類）進(jìn)一步細(xì)分為“兩層四類”（共一至四類發(fā)行人，第一類和第二類為成熟層企業(yè)，第三類和第四類為基礎(chǔ)層企業(yè)），具體對比如下：
對比 |
2016版本 |
2020版本 |
第一類企業(yè) VS 成熟層企業(yè) |
第六條 同時符合以下要求的為第一類企業(yè)： （一）市場認(rèn)可度高，行業(yè)地位顯著，經(jīng)營財務(wù)狀況穩(wěn)?。ň唧w標(biāo)準(zhǔn)見附件），最近兩個會計年度未發(fā)生連續(xù)虧損； （二）最近36個月內(nèi)累計公開發(fā)行債務(wù)融資工具不少于3期，公開發(fā)行規(guī)模不少于100億元； （三）最近24個月內(nèi)無債務(wù)融資工具或者其它債務(wù)違約或者延遲支付本息的事實，控股股東、控股子公司無債務(wù)融資工具違約或者延遲支付本息的事實； （四）最近12個月內(nèi)未被相關(guān)主管部門采取限制直接債務(wù)融資業(yè)務(wù)等行政處罰，未受到交易商協(xié)會警告及以上自律處分； （五）交易商協(xié)會根據(jù)投資者保護(hù)的需要規(guī)定的其他條件。 |
第七條 同時符合以下條件的為成熟層企業(yè)： （一）生產(chǎn)經(jīng)營符合國家宏觀調(diào)控政策和產(chǎn)業(yè)政策，市場認(rèn)可度高，行業(yè)地位顯著，公司治理完善。 （二）經(jīng)營財務(wù)狀況穩(wěn)健，企業(yè)規(guī)模、資本結(jié)構(gòu)、盈利能力滿足相應(yīng)要求（見附件）。 （三）公開發(fā)行信息披露成熟。最近36個月內(nèi)，累計公開發(fā)行債務(wù)融資工具等公司信用類債券不少于3期，公開發(fā)行規(guī)模不少于100億元。 （四）最近36個月內(nèi)，企業(yè)無債務(wù)融資工具等公司信用類債券或其他重大債務(wù)違約或者延遲支付本息的事實；控股股東、控股子公司無債務(wù)融資工具等公司信用類債券違約或者延遲支付本息的事實。 （五）最近36個月內(nèi)，企業(yè)無重大違法違規(guī)行為，不存在國家法律或政策規(guī)定的限制直接債務(wù)融資的情形，未受到交易商協(xié)會警告及以上自律處分；實際控制人不存在因涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機關(guān)調(diào)查或者受到重大行政、刑事處罰的情形。 （六）交易商協(xié)會根據(jù)投資者保護(hù)需要規(guī)定的其他條件。 第八條 成熟層企業(yè)中，符合以下條件之一的為第一類企業(yè)： （一）資產(chǎn)規(guī)模超過3000億元、資產(chǎn)負(fù)債率低于75%、總資產(chǎn)報酬率高于3% 。 （二）最近36個月內(nèi)，債務(wù)融資工具公開發(fā)行規(guī)模不少于500億元。 （三）資產(chǎn)規(guī)模超過8000億元，在國民經(jīng)濟關(guān)鍵領(lǐng)域中發(fā)揮重要作用。 成熟層企業(yè)中，不符合以上條件的為第二類企業(yè)。 |
第二類企業(yè) VS 基礎(chǔ)層企業(yè) |
第七條 不符合第六條要求的為第二類企業(yè)。 |
第九條 不符合第七條相關(guān)條件的為基礎(chǔ)層企業(yè)。其中，完成債務(wù)融資工具首次公開發(fā)行注冊滿兩年，且有公開發(fā)行記錄的企業(yè)為第三類企業(yè)；完成債務(wù)融資工具首次公開發(fā)行注冊不滿兩年，或者沒有公開發(fā)行記錄的企業(yè)為第四類企業(yè)。 |
通過上述對比可知，2020版《工作規(guī)程》對于成熟層企業(yè)的識別標(biāo)準(zhǔn)更為明確且精準(zhǔn)，進(jìn)一步細(xì)化篩分也就是“歧視”了發(fā)行人。相較2016版《工作規(guī)程》而言，注冊新規(guī)對高類別發(fā)行人提出了更高的資質(zhì)要求，對成熟層的“誠信考察期”從24個月延長到36個月；“違約考察期”從12個月延長到36個月。并在成熟層企業(yè)識別標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上通過設(shè)立“三套標(biāo)準(zhǔn)”方式進(jìn)一步識別了第一類企業(yè)和第二類企業(yè)，其中“三套標(biāo)準(zhǔn)”系指《工作規(guī)程》第七條（六）所列，（1）資產(chǎn)規(guī)模及資產(chǎn)回報率標(biāo)準(zhǔn)；（2）三年累計發(fā)行規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)；（3）資產(chǎn)絕對規(guī)模超8000億標(biāo)準(zhǔn)，符合上述任一標(biāo)準(zhǔn)的即可識別為第一類企業(yè)。
根據(jù)上述分析，成熟層企業(yè)，尤其是其中第一類企業(yè)，基本是現(xiàn)有發(fā)行人中最優(yōu)質(zhì)且信用水平處于市場頂尖的主體（范圍要小于2016版第一類企業(yè)），通過該等“歧視”分類方式為基礎(chǔ)，為“寬嚴(yán)相濟”的不同監(jiān)管措施奠定了基礎(chǔ)。
二 “無限續(xù)命、無限子彈”的DFI產(chǎn)品
在“歧視”發(fā)行人分類識別的基礎(chǔ)上，注冊新規(guī)對成熟層企業(yè)發(fā)行的DFI產(chǎn)品從原先“一定期間一定額度”模式，更新為“無限續(xù)期無限額度”模式，即DFI產(chǎn)品到期前3個月可提前“續(xù)命”，DFI產(chǎn)品可不設(shè)置注冊額度。同時首次將ABN納入成熟層企業(yè)DFI范疇。具體對比如下：
2016版本 |
2020版本 |
第八條 第一類企業(yè)可就公開發(fā)行超短期融資券、短期融資券、中期票據(jù)等品種編制同一注冊文件，進(jìn)行統(tǒng)一注冊；資產(chǎn)支持票據(jù)、項目收益票據(jù)等交易商協(xié)會相關(guān)規(guī)則指引規(guī)定企業(yè)應(yīng)分別注冊的債務(wù)融資工具品種除外。第一類企業(yè)也可以就公開發(fā)行各品種債務(wù)融資工具編制相應(yīng)注冊文件，分別進(jìn)行注冊。 按照第一類企業(yè)注冊的，可在注冊有效期內(nèi)自主發(fā)行。統(tǒng)一注冊多品種債務(wù)融資工具的，注冊階段可不確定注冊額度，發(fā)行階段再確定每期發(fā)行品種、發(fā)行規(guī)模、發(fā)行期限等要素。 |
第十條 成熟層企業(yè)可就公開發(fā)行超短期融資券、短期融資券、中期票據(jù)、永續(xù)票據(jù)、資產(chǎn)支持票據(jù)、綠色債務(wù)融資工具等產(chǎn)品編制同一注冊文件，進(jìn)行統(tǒng)一注冊，也可就公開發(fā)行各品種債務(wù)融資工具編制相應(yīng)注冊文件，按產(chǎn)品分別進(jìn)行注冊。基礎(chǔ)層企業(yè)應(yīng)就公開發(fā)行各品種債務(wù)融資工具編制相應(yīng)注冊文件，按產(chǎn)品分別進(jìn)行注冊。 統(tǒng)一注冊模式下，企業(yè)在注冊階段可不設(shè)置注冊額度，發(fā)行階段再確定每期發(fā)行產(chǎn)品、發(fā)行規(guī)模、發(fā)行期限等要素；企業(yè)在該注冊項下可定向發(fā)行相關(guān)產(chǎn)品，并可按定向發(fā)行要求進(jìn)行信息披露；企業(yè)在注冊有效期內(nèi)仍符合成熟層企業(yè)條件的，可在注冊有效期到期前3個月內(nèi)再次報送統(tǒng)一注冊文件。 |
漢坤律師理解，成熟層企業(yè)DFI產(chǎn)品“無限續(xù)命、無限子彈”模式顯著提高了成熟層企業(yè)債務(wù)融資工具的發(fā)行融資效率，對比市場上其他債務(wù)融資工具（企業(yè)債、公司債等），甚至對比銀行間接融資模式，“無限續(xù)命，無限子彈”模式都具有顯著優(yōu)勢，對滿足成熟層企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)行人具有較大吸引力。
另外，ABN產(chǎn)品首次納入DFI范疇也值得重點關(guān)注，ABN區(qū)別于信用債產(chǎn)品，其依賴資產(chǎn)信用而非主體信用（不考慮增信情況下），其納入DFI范疇將使得成熟層企業(yè)在使用“自身信用”的同時也可以使用“資產(chǎn)信用”進(jìn)行融資。
三 “務(wù)實但有所區(qū)別”的“刷報”要求
2020版《文件表格體系》“第一部分 注冊文件清單”之“（五）發(fā)行前新的年報、季報公告披露后應(yīng)“刷報””，區(qū)別于2016版本不分發(fā)行人類型的統(tǒng)一“刷報”標(biāo)準(zhǔn)，交易商協(xié)會在2020版本中對四個類別的發(fā)行人分別制定了不同的“刷報”要求。具體而言，就年度刷報要求，對各類發(fā)行人一視同仁；就季度刷報要求，上市公司和第一類企業(yè)原則上僅須半年度刷報，而第二類、第三類、第四類企業(yè)則須季度刷報。具體對比如下：
2016版本 |
2020版本 |
（五）發(fā)行前新的年報、季報公告披露后應(yīng)“刷報” 1、首期發(fā)行“刷報”：如果在債務(wù)融資工具完成注冊后、首期發(fā)行前 ，企業(yè)披露了新的年度審計報告，且在4月30日之后首期發(fā)行，發(fā)行人需按照M表對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》進(jìn)行更新。 如果在債務(wù)融資工具完成注冊后、首期發(fā)行前，企業(yè)僅披露了新的季度報表，且在8月31日（半年報）或10月31日（三季報）之后首期發(fā)行，發(fā)行人僅需按照BM-5-2、BM-6-1、BM-6-2要求對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行更新。 2、后續(xù)發(fā)行“刷報”：如果在債務(wù)融資工具完成備案后、發(fā)行前，企業(yè)披露了新的年度審計報告，且在4月30日之后發(fā)行，發(fā)行人需按照BM表對擬掛網(wǎng)公告的《補充募集說明書》進(jìn)行更新。 如果在債務(wù)融資工具完成備案后、發(fā)行前，企業(yè)僅披露了新的季度報表，且在8月31日（半年報）或10月31日（三季報）之后發(fā)行，發(fā)行人僅需按照BM-5-2、BM-6-1、BM-6-2要求對擬掛網(wǎng)公告的《補充募集說明書》相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行更新。 |
（五）發(fā)行前新的年報、季報公告披露后應(yīng)“刷報” 1、年度情況的“刷報”要求 如果在債務(wù)融資工具完成注冊后、發(fā)行前，企業(yè)披露了新的年度審計報告，且在4月30日之后發(fā)行，發(fā)行人需按照M表對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》（或《補充募集說明書》）相關(guān)內(nèi)容更新年度情況。 2、季度情況的“刷報”要求 第一類企業(yè)：如果在債務(wù)融資工具完成注冊后、發(fā)行前，企業(yè)披露了新的半年度報表，在8月31日（半年報）之后發(fā)行，發(fā)行人需按照BM-5-2、BM-6-2要求對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》（或《補充募集說明書》）相關(guān)內(nèi)容更新半年度情況。 第二、三類企業(yè)：如果在債務(wù)融資工具完成注冊后、發(fā)行前，企業(yè)披露了新的季度或半年度報表，且在4月30日（一季報）、8月31日（半年報）或10月31日（三季報）之后發(fā)行，發(fā)行人需按照BM-5-2、BM-6-1、BM-6-2要求對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》（或《補充募集說明書》）相關(guān)內(nèi)容更新季度情況。 第四類企業(yè)：如果企業(yè)披露了新的季度或半年度報表，且在4月30日（一季報）、8月31日（半年報）或10月31日（三季報）之后發(fā)行：（1）在首次發(fā)行債務(wù)融資工具前，發(fā)行人需按照M表要求對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》相關(guān)內(nèi)容更新季度情況；（2）在后續(xù)發(fā)行債務(wù)融資工具前，發(fā)行人需按照BM-5-2、BM-6-1、BM-6-2要求對擬掛網(wǎng)公告的《募集說明書》（或《補充募集說明書》）相關(guān)內(nèi)容更新季度情況。 3、上市公司一季度、三季度情況不強制“刷報” 若發(fā)行人為上市公司，不強制要求在募集說明書中更新一季度、三季度情況。若上市公司近一年及一期內(nèi)受到證券監(jiān)督管理部門等主管部門的立案調(diào)查、行政處罰以及交易商協(xié)會的自律處分，則不適用上述優(yōu)化。 |
漢坤律師理解，對于成熟層企業(yè)中的特別優(yōu)質(zhì)發(fā)行人（第一類企業(yè)）及上市公司，交易商協(xié)會給予了特別寬厚的“刷報”優(yōu)惠，其第一次注冊后僅需刷半年報即可，而其他類型的發(fā)行人則統(tǒng)一要求按季報方式“刷報”。考慮到成熟層企業(yè)第一類發(fā)行人的標(biāo)準(zhǔn)較之2016版《工作規(guī)程》要求更為嚴(yán)格，大多數(shù)的發(fā)行人在實踐中將以季報“刷報”為常態(tài)。
四 注冊及備案文件新增《受托管理協(xié)議》
2020版《文件表格體系》“第一部分-注冊文件清單”Y-8、YB-7項所列載，債務(wù)融資工具注冊時應(yīng)新增提交《受托管理協(xié)議》，但，第一、二類企業(yè)（成熟層企業(yè)）注冊時不再要求報送《受托管理協(xié)議》；第三、四類企業(yè)（基礎(chǔ)層企業(yè)）注冊時需報送首期發(fā)行受托管理協(xié)議。后續(xù)發(fā)行，發(fā)行人應(yīng)根據(jù)市場化、法治化原則選擇當(dāng)期發(fā)行受托管理人，并按照協(xié)會相關(guān)自律管理規(guī)則及表格體系要求，披露受托管理協(xié)議內(nèi)容。
漢坤律師理解，盡管第一、二類企業(yè)注冊時無需報送《受托管理協(xié)議》但并不意味著其無需建立“受托管理人”制度，在發(fā)行時仍然需要根據(jù)市場化、法治化原則選擇當(dāng)期發(fā)行受托管理人并報送有關(guān)協(xié)議內(nèi)容。但對于第三、四類企業(yè)而言，其注冊時即需要報送審核《受托管理協(xié)議》以確定有關(guān)受托管理人資格及內(nèi)容適當(dāng)性。
五 《文件表格體系》對法律意見書的新要求
2020版《文件表格體系》針對律師事務(wù)所出具法律意見書的要求分別體現(xiàn)在“F表（法律意見書信息披露表）”以及“XF表（項目收益票據(jù)法律意見書信息披露表）”，兩表的變化相同，均新增了四項內(nèi)容：（1）受托管理人的資質(zhì)以及與發(fā)行人的關(guān)聯(lián)關(guān)系；（2）發(fā)行人存續(xù)債券情況；（3）新增投資人保護(hù)相關(guān)內(nèi)容；（4）對專業(yè)信用增進(jìn)機構(gòu)發(fā)表意見。具體而言：
(一) 受托管理人的資質(zhì)以及與發(fā)行人的關(guān)聯(lián)關(guān)系
受托管理人作為債務(wù)融資工具存續(xù)期及處置期“債權(quán)代理人”角色，其勤勉盡責(zé)至關(guān)重要。由于債務(wù)融資工具投資人眾多，較為容易形成“羊群效應(yīng)”而使得投資者尤其是中小投資者權(quán)益受損。為避免債務(wù)融資工具存續(xù)期、處置期由于債權(quán)人缺位而導(dǎo)致上述不利后果，特別設(shè)置了“受托管理人制度”。為保持“受托管理人”之獨立性，注冊新規(guī)要求受托管理人具備相應(yīng)履職資質(zhì)并不得與發(fā)行人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。近期恰逢發(fā)生2020年4月14日“13海航債”事件，其中受托管理人作為代理債權(quán)人是否勤勉盡責(zé)受到多方關(guān)注，與4月16日發(fā)布的注冊新規(guī)對受托管理人資質(zhì)的關(guān)注形成對比，值得深思。注冊新規(guī)實施后，如何讓受托管理人制度有效履行并保護(hù)債務(wù)融資工具投資者利益，避免出現(xiàn)中小投資者因無法直接行使債權(quán)人權(quán)利而利益受損的情況值得持續(xù)關(guān)注。
(二) 發(fā)行人存續(xù)債券情況
2020版《文件表格體系》第F-4-8款、第XF-8-6款新增了“是否存在發(fā)行的債務(wù)融資工具或其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)?！睗h坤律師理解，存續(xù)債券、債務(wù)履約情況作為判斷發(fā)行人是否滿足第一、二類標(biāo)準(zhǔn)以及其信用狀況具有重要意義，尤其評價范圍從債務(wù)融資工具是否違約逾期進(jìn)一步擴大到“其他債務(wù)”是否違約逾期值得重點關(guān)注。實踐中“其他債務(wù)”具體包括哪些具體債務(wù)以及如何核查？漢坤律師理解，實踐中可操作的核查手段或為核查“人行企業(yè)信用報告”中是否存在“逾期”有關(guān)記錄作為重點核查措施，但是否需要進(jìn)一步擴展核查范圍尚不明確。
(三) 新增投資人保護(hù)相關(guān)內(nèi)容
2020版《文件表格體系》F表、XF表中專門新增了一節(jié)內(nèi)容，要求律師對投資人保護(hù)相關(guān)內(nèi)容是否符合法律法規(guī)、規(guī)范性文件及自律規(guī)則，是否合法有效發(fā)表法律意見，所涉內(nèi)容包括：（1）違約事件、違約責(zé)任、風(fēng)險違約處置措施、主動債務(wù)管理、爭議解決機制；（2）受托管理人聘任、受托管理協(xié)議約束對象、協(xié)議內(nèi)容、生效條件；（3）持有人會議機制、議案設(shè)置內(nèi)容、表決程序、決議效力范圍；（4）投資人保護(hù)條款添加情況、觸發(fā)情形和處置程序的約定等。
漢坤理解，受實體經(jīng)濟風(fēng)險波動加大影響，債務(wù)融資工具市場早已不再是“波瀾不驚”，即使是優(yōu)質(zhì)大企業(yè)也不再是“大而不倒”。因此債務(wù)融資工具的違約事件、處置事件的應(yīng)對措施顯得愈加重要。本次注冊新規(guī)對法律意見書評價范圍中新增有關(guān)投資者保護(hù)相關(guān)機制評價的要求，正是凸顯了交易商協(xié)會對投資者保護(hù)內(nèi)容的關(guān)切。
(四) 對專業(yè)信用增進(jìn)機構(gòu)的意見
2020版《文件表格體系》第F-4-7款、第XF-7-1款，“由專業(yè)信用增進(jìn)機構(gòu)提供信用增進(jìn)的，需就債券擔(dān)保責(zé)任余額、注冊發(fā)行人集中度指標(biāo)等是否合規(guī)發(fā)表意見?！睗h坤律師理解，盡管非金融企業(yè)債務(wù)融資工具中絕大多數(shù)產(chǎn)品為信用債而不存在專業(yè)增信機構(gòu)，但在ABN及個別主體信用較弱而引入專業(yè)信用增進(jìn)機構(gòu)的情形日益增多的情況下，專業(yè)信用增進(jìn)機構(gòu)作為債務(wù)融資工具當(dāng)事人之一是否具備相應(yīng)資質(zhì)及其增信行為的法律有效性亦應(yīng)該進(jìn)行法律評價。本次注冊新規(guī)將該等內(nèi)容納入法律意見書評價范圍，進(jìn)一步完善和健全了制度規(guī)定。
六 結(jié)語
有效的規(guī)則“歧視”不僅能節(jié)約監(jiān)管資源，更能夠提高市場“效率”。通過“兩層四類”的細(xì)化分類標(biāo)準(zhǔn)設(shè)立，注冊新規(guī)一方面顯著提高成熟層尤其是第一類企業(yè)的識別標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了注冊新規(guī)“嚴(yán)準(zhǔn)入”的監(jiān)管思路，而另一方面，對成熟層DFI產(chǎn)品給予“無限續(xù)命、無限子彈”的優(yōu)惠政策，體現(xiàn)的是“寬行為”的監(jiān)管思路，正所謂“寬嚴(yán)相濟”。針對日益嚴(yán)峻的信用市場形勢，交易商協(xié)會本次注冊新規(guī)發(fā)布，通過“寬嚴(yán)相濟”的合理有效“歧視”方式，進(jìn)一步完善了監(jiān)管規(guī)則，以期提高債務(wù)融資工具市場的融資“效率”。
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