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美國出口管制的域外適用在近年愈加頻繁施加于我國企業(yè)。在跨國投資和經(jīng)營格局下的中國企業(yè)，急需建立管理和控制產(chǎn)品、服務、軟件、技術的跨國流動、使之符合美國出口管理法的系統(tǒng)、程序和工具。以中興通訊為代表的我國若干企業(yè)已經(jīng)在此領域投入可觀的資源和努力，取得了階段性成果, 具有引領和標桿的價值和意義。筆者有幸參與其間，深感以中興為代表的我國企業(yè)在該領域有了良好的起步。
美國出口管制涉及對有形或無形產(chǎn)品（技術、軟件、服務）、目的國家或地區(qū)、最終用途、最終用戶的多維度管制。由于全球銷售的業(yè)務和產(chǎn)品在種類和數(shù)量上空前龐繁，跨國經(jīng)營的業(yè)務架構眾多復雜，欲確保每項交易嚴格合規(guī)并非易事，客觀上要求企業(yè)構建專門和特別的管控機制。為指導企業(yè)建立有效的管控程序，美國商務部產(chǎn)業(yè)安全局（簡稱“BIS”）頒布了出口合規(guī)指引（簡稱“指引”），旨在對如何管控企業(yè)商業(yè)活動，使之避免發(fā)生未經(jīng)該局許可的交易與交付行為提供原則性指導意見。BIS在2017年2月8日最近更新了指引。新版指引加入了審計模塊部分,并精簡了篇幅結構和語言表述，以利廠商企業(yè)的理解和應用。新加入的審計模塊，提供自查問卷，可供出口企業(yè)評估自身出口活動及其操作流程的合規(guī)程度，衡量其與BIS期望值的差距，從而指導其改進和提高出口合規(guī)實踐。
必須說明，指引本身并非法規(guī)，無法律效力，但對指引的應用可作為證明企業(yè)在主觀上無過錯或較輕過錯程度的證據(jù)，BIS可據(jù)此減輕對相關違規(guī)的處罰。同時，BIS與違規(guī)企業(yè)就處罰和善后達成的和解協(xié)議，也會要求違規(guī)企業(yè)建立出口管理程序，以消弭違規(guī)的再度發(fā)生。
如上文提及，指引旨在幫助出口企業(yè)建立和維護確保出口活動符合EAR要求的合規(guī)管理程序（簡稱“程序”）。以中興通訊為代表的若干先驅企業(yè)，正是圍繞著BIS在指引中宣示的以下八項要素設計和構建企業(yè)自身的出口管控系統(tǒng)。
管理層承諾
此即要求企業(yè)的管理層都應當承擔起一定的出口合規(guī)責任，了解相關的出口管制要求；基于自身職責，參與和支持企業(yè)內(nèi)部出口合規(guī)機制的運作；投入足夠必要的資源建立和運營出口合規(guī)管理程序；建立獨立和權威的的出口合規(guī)管理團隊，對出口合規(guī)管理工作進行常態(tài)和獨立的監(jiān)測、評估、以及決策調整。更重要的是，將出口合規(guī)責任分解和落實到企業(yè)內(nèi)外關系架構中各層級、各職能單元、各合作方，成為其職責與義務的一部分；建立必要的培訓與告知、匯報與稽查、獎勵與懲罰等機制予以貫徹和實現(xiàn)。在實踐中，管理層在其承諾的基礎上，向下屬各級運營層逐級分解和設定各該層級的出口合規(guī)責任，并通過一定形式予以宣示。
管理層承諾的法律意義在于為管理層設定了對全體股東和監(jiān)管部門分別承擔的合約上和行政監(jiān)管上的共同責任。管理層承擔本企業(yè)因出口違規(guī)而造成的法律后果，包括民事、刑事、行政等不同性質和方面的法律責任。
出口授權
此即通常所指的制度建設。企業(yè)關于出口管制的目標、原則、準則、程序應以規(guī)范的書面形式發(fā)布，構成企業(yè)制度規(guī)章的一部分，用于指導和規(guī)范本企業(yè)員工的出口合規(guī)操作。
出口管理制度應涵蓋日常監(jiān)督管理、合規(guī)組織架構、基本操作流程、基本責任人員、常態(tài)的監(jiān)督和管理、長期和持續(xù)的培訓安排等。書面的規(guī)范性制度文件應公布周知，告知范圍不僅限于企業(yè)內(nèi)員工，還周延至外部所有合作伙伴或利益相關者。這些都旨在使所有相關人員和機構知曉出口合規(guī)要求，并據(jù)以進行與之相符的標準化操作。
作為制度及其載體的企業(yè)規(guī)范性文件應根據(jù)法規(guī)變化和合規(guī)實踐進行定期或不定期的及時更新，并及時告知更新結果。
先驅企業(yè)在這方面的嘗試卓有成效。制定和頒布多卷本集合而成的出口合規(guī)手冊，包括作為指導性文件的總冊和針對不同領域和職能部門的眾多分冊。結合企業(yè)管理系統(tǒng)的在線化和自動化，開發(fā)并投入應用若干在線管理工具。除了業(yè)內(nèi)眾所周知的GTS貿(mào)易管理系統(tǒng)外，ECCN風險預警工具、、ECSS測試版本等在線管理工具也已開發(fā)和投入使用。
風險評估
該要求旨在界定和管控企業(yè)經(jīng)營較易發(fā)生違反美國出口管理法的領域或環(huán)節(jié)。由此，企業(yè)需建立評估和審核風險的標準程序，審核和評估整個交易流程各組成環(huán)節(jié)，諸如：記錄相關交易流程、每個責任單元落實到特定的責任主體、識別每一環(huán)節(jié)發(fā)生此類違規(guī)的風險點域，設定對交易流程的檢查頻率，在預警或實際發(fā)生風險時及時預阻或中止交易，以及后續(xù)的預后應對機制。
為執(zhí)行上述風險評估程序，企業(yè)應盡可能設立進行貿(mào)易合規(guī)風險評估的專業(yè)團隊，團隊成員應包括進出口供應鏈的合規(guī)管理者、精熟出口管制法規(guī)的法務人員、熟悉產(chǎn)品技術屬性和ECCN分類的技術人員、
合規(guī)培訓
培訓是貫徹合規(guī)制度、建設合規(guī)文化不可缺少的環(huán)節(jié)。企業(yè)應建立出口管制的常態(tài)化培訓制度，參與履行出口職能的人員，包括高級管理人員、一般員工（甚至包括臨時工作人員）、外部協(xié)作伙伴（包括供應商、服務商、承包商、分銷商）、甚至用戶，都應受到培訓，以確保其完整知曉出口管制法規(guī)和本企業(yè)出口管理規(guī)范的要求。
培訓可細分培訓對象（例如高級管理人員、在職員工、新員工等）而可各有側重。不過對公司出口合規(guī)有直接影響的崗位人員無疑應重點培訓。培訓應有完整記錄，并應對對培訓活動進行基于反饋和效果的評估，以利做必要的調整。
篩查作業(yè)程序
這是出口合規(guī)制度下的實體性程序，也是出口管理有效運行的直接基礎。美國出口管理法的立法目的在于：防止和杜絕把特定產(chǎn)品銷售或交付至不可交易的國家或地區(qū)、或不可交易的最終用戶、或不被允許的最終用途。通過篩查作業(yè)程序把不符合上述目的交易拒之門外。
篩查作業(yè)應由具有約束力的制度性文件和作業(yè)標準書加以規(guī)范。篩查程序文件是篩查機制的載體。程序需明確作業(yè)流程各環(huán)節(jié)的負責人員、風險所在、篩查頻率和流程、針對具體的交易方式或交易對象采用特定的篩查方法、保存記錄以便追溯和反饋等。符合上述要求的篩查作業(yè)程序才是有效和可依賴的。
出口管制的標的指向是有形產(chǎn)品或無形產(chǎn)品（即技術、軟件、服務）。對產(chǎn)品的技術性篩查是篩查作業(yè)的第一步，其內(nèi)容包括對產(chǎn)品進行ECCN歸類、明確是否需經(jīng)BIS許可以及該許可是否可豁免、以及必要時與BIS問詢確認等操作步驟。
在產(chǎn)品技術性篩查的基礎上，針對對交易相對方及其所在的國家（或地區(qū)）進行進一步的篩查，包括：（1）與其的交易是否構成美國出口管理法所定義的出口，即是否出口、再出口、轉運、國內(nèi)轉讓、視同出口；（2）交易的最終目的地是否為標的產(chǎn)品受管制國家或地區(qū)；（3）交易的最終用戶是否屬于各項管制清單列名的個人或實體。
企業(yè)應依據(jù)上述篩查結果客觀判斷交易是否存在出口違規(guī)風險，并采取相應的預后處理（如終止交易）。為幫助判斷風險，篩查作業(yè)流程可設定可提示交易風險的若干情形。
記錄保管
與出口管制合規(guī)有關的檔案記錄應保存五年，以便追溯。所記錄信息包括：（1）全部交易憑證，特別包括許可證的申請記錄、最終用戶陳述、最終用戶和最終用途聲明；（2）與外國的個人或實體的往來通訊記錄，這主要適用于再構成視同出口的情況下；（3）與美方政府部門的通訊記錄，尤其應記錄美方主管部門（主要是BIS）的官員對有關咨詢的回復。這類記錄有助企業(yè)在需要的情況下進行正當性抗辯。
監(jiān)督和核查
企業(yè)應建立監(jiān)督和核查出口合規(guī)狀態(tài)的常態(tài)程序。為此，企業(yè)需配備獨立的并可勝任出口合規(guī)核查的內(nèi)部審計或稽查人員，必要時可使用外部獨立中介機構。核查完成后應出具報告，總結存在的合規(guī)風險或問題，提出強化或糾改措施。
違規(guī)事件報告
企業(yè)對建立必要的制度，確保及時報告和披露被發(fā)現(xiàn)的已存在或潛在的違規(guī)問題及其背后的系統(tǒng)或程序缺陷，所有員工和關聯(lián)方均應負有隨時報告出口違規(guī)情形的責任；企業(yè)應建立諸如專門熱線等報告渠道；建立對員工報告的標準處置程序；落實對舉報員工的獎勵措施。
對已知悉的本企業(yè)違規(guī)事件，若存在行政或刑事責任風險的，可考慮選擇主動向BIS披露，力爭于BIS達成和解協(xié)議，爭取減輕或避免處罰。
上文旨在為我國企業(yè)建立符合自身實際和需要的出口合規(guī)管理程序提供可資參考的提示。BIS的指引無疑有助于中國企業(yè)建立與美國出口管制要求相匹配的出口合規(guī)管理程序。當然，再好的程序只有在切實得到執(zhí)行時才能實現(xiàn)其價值。確保出口合規(guī)管理程序持續(xù)有效地規(guī)范出口活動，正是出口合規(guī)專業(yè)管理者對企業(yè)的價值貢獻所在。
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