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德國展會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù) 的“矛”與“盾”
日期：2014-08-12 作者： 喬文豹
目前，中國企業(yè)走出國門，到國外參展已非新聞。而德國作為展覽業(yè)大國，每年出現(xiàn)在德國專業(yè)展會上的中國公司也越來越多。根據(jù)德國展覽業(yè)協(xié)會（AUMA）的統(tǒng)計，2012年約有1萬家中國企業(yè)到德國參加了近100個專業(yè)展覽，德國有三分之二的展覽上都有中國展商參加。
在中國企業(yè)赴德參展面臨的諸多困難和問題中，知識產(chǎn)權(quán)問題可以說是最為突出的問題。由于展會具有同行業(yè)公司聚集、信息交流公開的特點，知識產(chǎn)權(quán)問題往往在展覽期間更為密集爆發(fā)，因而也更引人關(guān)注。過去幾年里，由于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)而無法順利在境外參展的新聞曾在國內(nèi)媒體大量出現(xiàn)。
誠然，由于國內(nèi)企業(yè)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)意識的增強(qiáng)和政府相關(guān)部門、各個行業(yè)協(xié)會、展會組織方的大量宣傳工作，近年來中國企業(yè)赴德參展遭遇知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控的數(shù)量明顯下降，但展會上的知識產(chǎn)權(quán)問題仍是困擾中國企業(yè)的赴德參展的問題之一。因此，筆者結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，對德國展會上常見的“臨時禁令”以及對應(yīng)的“保護(hù)函”制度做個簡單介紹，以便中國企業(yè)能對這兩項制度有更充分的了解。
一、臨時禁令
中國企業(yè)赴德參展期間，碰到最多的就是法院發(fā)出的臨時禁令。因此，它也是權(quán)利所有人最常用的“矛”之一。一個大的展會期間，德國法院頒發(fā)幾十份臨時禁令也不鮮見。
臨時禁令制度作為一種訴前保全措施，其在德國法上的依據(jù)主要是《德國民事訴訟法》第935條至第942條。實際上，我國法律也有類似的規(guī)定：如《中華人民共和國民事訴訟法》第101條，《專利法》第66條，《商標(biāo)法》第57條等。但是，相對于我國法律的規(guī)定，德國的“臨時禁令”制度有以下特點：
（一）法院一般會在很短時間內(nèi)作出裁定
法院作出臨時禁令的前提條件之一是情況非常緊急、迫切，不頒發(fā)禁令，申請人的合法權(quán)益將不能或很難得到保障。就展會而言，由于一般展會的時間都較短，所以法院一般都會認(rèn)定存在作出臨時禁令裁定的緊迫性。因此，法院一般會不進(jìn)行口頭審查，直接在很短的時間內(nèi)就作出相應(yīng)裁定。反觀國內(nèi)，由于有立案和擔(dān)保等因素，中國法院在展會期間便迅速作出保全裁定的案例少之又少。
（二）一般無擔(dān)保要求
在德國，申請法院作出臨時禁令裁定一般并不需要提供擔(dān)保。依據(jù)《德國民事訴訟法》第936條及第921條的規(guī)定，法院僅在認(rèn)為申請人證據(jù)不夠充分的情況下，可以要求申請人提供擔(dān)保。但在實踐中，由于臨時禁令申請需要由律師提出（Anwaltszwang），因此準(zhǔn)備會比較充分，故大多數(shù)情況下申請人并不需要提供擔(dān)保。相反，在國內(nèi)，申請人提出訴前保全措施的申請時，各地法院都會要求申請人提供相應(yīng)擔(dān)保，區(qū)別僅在于各地對擔(dān)保金額的高低和擔(dān)保方式的要求不同而已。
（三）無起訴要求
臨時禁令雖然是一種“訴前”保全手段，但德國法律并無要求申請人在裁定作出后的一定時間內(nèi)提起訴訟或申請仲裁的規(guī)定。只有在被申請人就已作出的臨時禁令裁定提出申請時，法院才會要求申請人在一定的期限內(nèi)就爭議事宜提起訴訟。而在國內(nèi)，我國《民事訴訟法》明確要求申請人應(yīng)在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)提起訴訟或申請仲裁。否則，人民法院應(yīng)解除保全。
由于臨時禁令的上述特點，使得它成為權(quán)利人維護(hù)自身權(quán)利的有力武器之一。也正因此，它也成為展會上常見的一種維權(quán)手段。2011年甚至出現(xiàn)了中國背景的公司使用臨時禁令這一手段的案例。
對于參展期間可能收到的臨時禁令，被申請人可以提起異議。此時，法院會開庭并作出判決。不服判決的，各方均有權(quán)提起上訴。此外，被申請人也可以向法院提出申請，要求申請人在一定期限內(nèi)起訴。如申請人未提起訴訟，那么可以申請撤銷臨時禁令。
二、保護(hù)函
針對展會上頻繁出現(xiàn)的臨時禁令，由于展會時間較短，上述的反制措施實際上無法及時發(fā)揮作用。為了彌補這一缺陷，德國法律界還發(fā)展了一種“保護(hù)函”（Schutzschrift）制度，可以作為預(yù)防臨時禁令的一面“盾牌”。
保護(hù)函實際上并非德國《民事訴訟法》上規(guī)定的法律制度，而是在實踐中逐步形成并得到了各級法院承認(rèn)的一種制度。據(jù)統(tǒng)計，每年德國大約會有20000份保護(hù)函。
當(dāng)參展商根據(jù)以往參展經(jīng)驗、展會期間的種種跡象或出于對競爭對手的了解，判斷對方可能會在展會期間向法院申請臨時禁令時，可以提前向法院發(fā)出保護(hù)函，以達(dá)到阻止法院作出臨時禁令裁定的目的。
保護(hù)函的內(nèi)容不必過于冗長復(fù)雜，重點應(yīng)放著說明并不存在作出臨時禁令裁定所要求的“緊迫性”上。在保護(hù)函中，發(fā)函人需說明雙方情況、可能的糾紛以及不開庭作出臨時禁令的危害。發(fā)函人還可以請求法院：1、不作出臨時禁令裁定；2、不在不進(jìn)行口頭審查（開庭）的情況下作出臨時禁令裁定；3、可以要求對方就臨時禁令申請?zhí)峁?dān)保，或自行提供擔(dān)保阻止發(fā)出禁令的強(qiáng)制執(zhí)行。
由于權(quán)利人可能從多個有管轄權(quán)的法院中選擇一個法院提出臨時禁令申請，保護(hù)函的發(fā)函人也就需要向所有有管轄權(quán)的法院發(fā)出保護(hù)函。由于德國每年的保護(hù)函數(shù)量可觀，對于法院的日常工作和檔案管理也提出了不小的挑戰(zhàn)。為了解決這個問題并保證保護(hù)函能夠更好地發(fā)揮作用，德國于2007年7月開始嘗試建立“保護(hù)函中央登記系統(tǒng)”（ZSR：www.schutzschriftenregister.de）作為統(tǒng)一的保護(hù)函接收機(jī)構(gòu)。該系統(tǒng)雖非官方設(shè)立的登記系統(tǒng)，但目前已得到62家各級法院的認(rèn)可。發(fā)函人在支付較低的費用后（一次45歐元，外加增值稅），可以將保護(hù)函及相應(yīng)證明資料上傳到該登記系統(tǒng)，系統(tǒng)會保留90天（可申請延期）。已認(rèn)可該系統(tǒng)的法院，在作出臨時禁令裁定前，會自動登錄該系統(tǒng)查詢有無對應(yīng)的保護(hù)函。而對于還未加入或認(rèn)可該登記系統(tǒng)的法院，發(fā)函人可以告知相關(guān)法院，其已將保護(hù)函上傳至ZSR系統(tǒng)，以便法院在作出臨時禁令裁定前參考。
三、小結(jié)
對于有赴德國參展的中國企業(yè)而言，有必要提前了解德國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，以保證順利參展。熟悉并運用本文介紹的法律制度作為自己的“矛”與“盾”，對于中國企業(yè)保護(hù)和維護(hù)自身合法權(quán)益而言，至關(guān)重要?！?
(作者單位：上海大邦律師事務(wù)所)
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