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律師與學(xué)術(shù)

日期：2012-11-06     作者：季 諾

1912年12月8日，在辛亥革命的余煙中，中國近代史上人數(shù)最多、影響最大的律師同業(yè)組織———上海律師公會宣告成立。值此上海律師公會成立百年紀念之際，上海律協(xié)舉辦第一屆上海律師學(xué)術(shù)大賽，我深以為然。

律師與學(xué)術(shù)的關(guān)系一直是一個仁者見仁、智者見智的問題。竊以為，此一問題關(guān)系到律師的價值和定位，是律師業(yè)的“本體論”問題。

律師首先當(dāng)然是法律人，如果說法律是“善良和公正的技藝”（羅馬法學(xué)家杰爾蘇語），那么法律人就是掌握這門技藝的工匠。韓愈有云：“師者，所以傳道授業(yè)解惑也?！甭蓭熤疄椤皫煛?，需要經(jīng)過嚴格的學(xué)術(shù)訓(xùn)練，通過復(fù)雜的學(xué)術(shù)考核才能夠開門執(zhí)業(yè)，為當(dāng)事人排憂解惑。

律師也可以是一名商人，尤其是近年來，有人大力提倡律師業(yè)應(yīng)該商業(yè)化和產(chǎn)業(yè)化。甚至有觀點認為商業(yè)化是中國律師業(yè)發(fā)展的趨勢。但應(yīng)注意的是商業(yè)化發(fā)展不代表拋棄職業(yè)原則。律師業(yè)不是一般意義上的服務(wù)性行業(yè)，他同時也是國家和社會民主機制不可或缺的一部分。

律師還可能是一名政治活動家。雖然鑒于我國目前的制度，可能大部分中國律師目前仍無法直接投身政治、擔(dān)任公職。但隨著市民社會的展開，越來越多的中國律師正在越來越積極地投身公共決策、民生等領(lǐng)域的政治、社會活動。

而我想說的是，律師更可以是，或應(yīng)當(dāng)是一名學(xué)者———這往往是律師為人所忽略的重要面相。中國律師的原型———古代的訟師大抵可以在四民中屬“士”，也就是讀書人。近代以來律師一般都接受過高等教育，不少還曾留學(xué)歐美，稱得上是知識分子。既然是知識分子，在運用法律技藝服務(wù)客戶、參與社會之外，當(dāng)然也可以像學(xué)者那樣，利用學(xué)術(shù)手段創(chuàng)造法律知識。

律師是有條件創(chuàng)造法律知識的。和法官一樣，律師也是具體法律活動的實踐者。雖然學(xué)者是法學(xué)研究的主要力量，但“法學(xué)的發(fā)展至少并不為學(xué)院里的學(xué)者所專有，不是來自概念、理論的演繹或照搬；相反，法學(xué)發(fā)展的真正源泉，法律真知的真正來源，必定是法律的實踐和社會現(xiàn)實?！保▍⒁娭焯K力：《司法性質(zhì)的過程》之《譯者前言》）

        丹寧勛爵也認為，“法律……應(yīng)該成為一種法律的科學(xué)。正像科學(xué)家尋求真理一樣，律師應(yīng)該尋求公正；正像科學(xué)家通過很多實例自己得出一般命題一樣，律師也應(yīng)該通過很多判例自己建立一般的原則?！?/p>

        近年以來，我們看到我國的法院涌現(xiàn)出很多專家學(xué)者型的法官，如知識產(chǎn)權(quán)法專家孔祥俊、行政法專家蔡小雪等等。但遺憾的是，似乎很少有律師被冠以“學(xué)術(shù)型律師”的雅號。這一方面與社會對律師的評價體系和標準有關(guān)；另一方面不得不說在商品經(jīng)濟的環(huán)境下，作為律師追求學(xué)術(shù)確實需要一份內(nèi)心的堅守。其實律師和法官一樣，對于創(chuàng)造法學(xué)這樣一門實踐學(xué)科的知識有著天然的便利性，因為律師和法官相比學(xué)者而言日常與最鮮活、最當(dāng)下的法律現(xiàn)象親密接觸。因而律師能夠最真切地從“法律受眾”（也就是當(dāng)事人）的角度體會法律的實際運行對法律調(diào)整對象的影響，了解最實際的法學(xué)需求，最為高效地創(chuàng)造法律知識。其實，“法律的生命不在邏輯，而在經(jīng)驗”（霍姆斯語）。創(chuàng)造法律知識、傳播法治理念應(yīng)當(dāng)成為律師的“時代精神”。

當(dāng)然，律師對學(xué)術(shù)的追求應(yīng)該有新的內(nèi)涵。晚近以來，與學(xué)術(shù)研究一樣，法律服務(wù)行業(yè)日趨專門化。我想律師的學(xué)術(shù)研究更多的是基于各自業(yè)務(wù)領(lǐng)域的、務(wù)實的研究。我們欣喜的看到，有一些律師在學(xué)術(shù)的道路上已經(jīng)走在了前面。最近北京的田文昌律師和陳瑞華教授出版了題為《刑事辯護的中國經(jīng)驗》的對話錄，即是很好的范例。對于商業(yè)律師而言，學(xué)術(shù)同樣大有可為。君不見，在清華大學(xué)已故教授何美歡 “商法救國”理念的感召下，諸多青年學(xué)子已然投身律師行業(yè)。只有每個律師貢獻自己在學(xué)術(shù)上的“星星之火”，律師的學(xué)術(shù)大地才能“燎原”。

公會百年，撫今追昔。站在新的歷史起點上，總結(jié)百年以來，尤其是晚近以來的經(jīng)驗，無疑能讓我們對未來中國律師行業(yè)的發(fā)展道路獲得更為清晰的認識。我盼望，在不久的將來，中國律師能夠走進一個學(xué)術(shù)時代。到那時，社會眼中的中國律師群體是這樣的：律師既能夠作為商人生產(chǎn)法律服務(wù)，也能作為學(xué)者創(chuàng)造法學(xué)知識；律師既能夠作為活動家以實際行動投身政治生活，也能夠通過對法律學(xué)科的研究推動中國的法治進步。

謹以祝賀第一屆上海律師學(xué)術(shù)大賽順利召開！●

（作者單位：上海市方達律師事務(wù)所）