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《上海律師》
文娛動(dòng)態(tài)
建立一支專業(yè)的 醫(yī)療衛(wèi)生律師隊(duì)伍
日期：2014-04-10 作者：盧意光
眾所周知，醫(yī)療糾紛是我國(guó)當(dāng)前社會(huì)的難點(diǎn)問題。自上世紀(jì)90年代至今，醫(yī)療糾紛就有愈演愈烈之勢(shì)。最近，頻頻發(fā)生的醫(yī)患暴力、惡性傷醫(yī)事件更引人矚目。如何引導(dǎo)醫(yī)患雙方通過法律手段解決爭(zhēng)議，法律人，包括律師始終在思考、在探索；同時(shí)，如何為醫(yī)療機(jī)構(gòu)，藥品、醫(yī)療器械企業(yè)等提供專業(yè)法律服務(wù)，也是一個(gè)熱點(diǎn)話題，上海市律師協(xié)會(huì)醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務(wù)研究委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱醫(yī)委會(huì)）即應(yīng)此而生。
一、醫(yī)委會(huì)設(shè)立的淵源
雖然醫(yī)委會(huì)正式設(shè)立是2010年，由律協(xié)八屆理事會(huì)決定設(shè)立。但實(shí)際上，早在2002年，在市律協(xié)民事法律研究委員會(huì)中就有醫(yī)療事故法律小組。
2002年9月，《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》出臺(tái)，其用意就是規(guī)范醫(yī)療糾紛賠償案件，通過立法的方式在醫(yī)學(xué)會(huì)中設(shè)立醫(yī)療事故處理辦公室，專門組織進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，并對(duì)構(gòu)成醫(yī)療事故如何賠償進(jìn)行了詳細(xì)具體的規(guī)定。但同時(shí)，也開啟了醫(yī)療糾紛處理的“二元化”時(shí)代。
所謂“二元化”，就是醫(yī)療糾紛分為醫(yī)療事故和醫(yī)療事故以外的糾紛，構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》進(jìn)行賠償；不構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《民法通則》進(jìn)行賠償，這導(dǎo)致實(shí)踐中醫(yī)療糾紛案件出現(xiàn)法律適用、鑒定機(jī)構(gòu)、賠償依據(jù)的二元化走向，而且差距很大，同案不同判、類案不同判的現(xiàn)象非常突出，損害了法律的權(quán)威，也引起社會(huì)各界的廣泛質(zhì)疑和困惑。醫(yī)療事故處理小組就在這樣的背景下設(shè)立，設(shè)立當(dāng)時(shí)，由于人數(shù)有限等各種因素的影響，舉辦的活動(dòng)并不多，也不太為大家所熟悉。
隨著社會(huì)各界對(duì)醫(yī)療糾紛處理“二元化”現(xiàn)象的批評(píng)和擔(dān)憂，2010年7月，全國(guó)人大常委會(huì)頒布《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》（以下簡(jiǎn)稱《侵權(quán)責(zé)任法》），其中專章規(guī)定“醫(yī)療損害責(zé)任”，以期改變醫(yī)療糾紛的“二元化”處理格局，并對(duì)醫(yī)療過錯(cuò)、舉證責(zé)任、賠償項(xiàng)目等重新進(jìn)行規(guī)定?！肚謾?quán)責(zé)任法》的實(shí)施，再次引發(fā)了法律界對(duì)醫(yī)療糾紛案件的廣泛討論。如何更好地利用法律武器化解醫(yī)療糾紛，社會(huì)各界拭目以待，在這樣的社會(huì)背景下，上海律協(xié)八屆理事會(huì)決定將醫(yī)療事故法律小組單設(shè)為醫(yī)療糾紛業(yè)務(wù)研究委員會(huì)，希望更有利于開展活動(dòng)，更深入、更有效地研究醫(yī)療糾紛的法律問題。
2012年初，醫(yī)委會(huì)的運(yùn)轉(zhuǎn)逐漸走向成熟，很多律師提出“醫(yī)療糾紛業(yè)務(wù)研究委員會(huì)”的研究?jī)?nèi)容太窄，與醫(yī)療糾紛相關(guān)的法律服務(wù)，如藥品、醫(yī)療器械等，都應(yīng)當(dāng)受到關(guān)注，并深入研究，另外，醫(yī)療機(jī)構(gòu)所涉法律問題遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止醫(yī)療糾紛，因此，委員會(huì)向上海律協(xié)九屆理事會(huì)提出申請(qǐng)，更名為“醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務(wù)研究委員會(huì)”。更名以后，沿用至今，并在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療機(jī)構(gòu)投資所涉法律問題等領(lǐng)域進(jìn)行了有益的探索，取得良好的效果。
二、醫(yī)委會(huì)設(shè)立的宗旨
醫(yī)委會(huì)設(shè)立的宗旨主要有四個(gè)方面：
第一、提高醫(yī)療律師的業(yè)務(wù)水平
律師只有有作為，才會(huì)有地位，對(duì)于專業(yè)律師來(lái)說，首當(dāng)其沖的是苦練內(nèi)功，提高自己的專業(yè)水平和專業(yè)素養(yǎng)。目前，醫(yī)委會(huì)委員有31名，都是醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域的法律行家，全市關(guān)注或辦理醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務(wù)的律師也不少。提高醫(yī)療律師的業(yè)務(wù)水平，一方面是讓委員律師起到引領(lǐng)作用，給全市律師樹立標(biāo)桿，提高所有醫(yī)療律師的業(yè)務(wù)水平；另一方面，委員律師也需要不斷進(jìn)步，不斷更新知識(shí)結(jié)構(gòu)，真正在全市起到帶頭作用；
第二、改善醫(yī)療律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境
醫(yī)療衛(wèi)生法律服務(wù)領(lǐng)域有許多特殊性，特別是醫(yī)療損害責(zé)任案件的處理，律師要經(jīng)常和法院、衛(wèi)生行政機(jī)構(gòu)、鑒定機(jī)構(gòu)等打交道，由于醫(yī)療衛(wèi)生體制改革不徹底，導(dǎo)致醫(yī)療衛(wèi)生部分領(lǐng)域的法治環(huán)境還有待改善，醫(yī)委會(huì)的宗旨之一就是通過組織的力量，盡可能與相關(guān)部門溝通協(xié)調(diào)，共同建設(shè)上海地區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生良好的法治環(huán)境，為醫(yī)患雙方營(yíng)造有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究的法治氣氛，為上海地區(qū)建設(shè)“四個(gè)中心”保駕護(hù)航；
第三、提高醫(yī)療律師的影響力
雖然提倡“依法治國(guó)”有很多年了，但是真正尊重法律、尊重律師的意見，在實(shí)踐中還有很大的提升空間。醫(yī)委會(huì)作為專業(yè)委員會(huì)，在提高自身法律素養(yǎng)、專業(yè)水平的同時(shí)，積極參政議政，積極參與國(guó)家及地方立法、積極參與行政復(fù)議、積極參與仲裁，并對(duì)醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域重大、疑難問題進(jìn)行理論探索，提升醫(yī)療律師的社會(huì)影響力，從而提升話語(yǔ)權(quán)，這是醫(yī)委會(huì)的第三個(gè)宗旨；
第四、拓展醫(yī)療律師的業(yè)務(wù)領(lǐng)域
過去，醫(yī)療律師比較多的代理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛訴訟案件，隨著醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域法律服務(wù)需求的多樣化和專業(yè)化，律師參與醫(yī)療機(jī)構(gòu)、藥品企業(yè)、醫(yī)療器械企業(yè)的法律事務(wù)形式逐漸多樣化和專業(yè)化，醫(yī)委會(huì)通過構(gòu)建平臺(tái)，一方面積極對(duì)新型法律事務(wù)組織培訓(xùn)，一方面也積極引導(dǎo)醫(yī)療律師參與更加廣泛的醫(yī)療衛(wèi)生法律服務(wù)領(lǐng)域。
當(dāng)然，在以上四個(gè)主要宗旨之外，醫(yī)委會(huì)還通過各種活動(dòng)加強(qiáng)醫(yī)療律師，特別是委員律師之間的情感交流，比如舉辦文體活動(dòng)、友誼比賽、建立微信群等，增加凝聚力，增強(qiáng)職業(yè)認(rèn)同感和榮譽(yù)感。
三、醫(yī)委會(huì)的活動(dòng)形式
第一、關(guān)注社會(huì)熱點(diǎn)法律事件
盛雷鳴會(huì)長(zhǎng)多次強(qiáng)調(diào)，專業(yè)委員會(huì)要針對(duì)社會(huì)熱點(diǎn)法律事件進(jìn)行“關(guān)注-研究-傳播”，這也是體現(xiàn)專業(yè)委員會(huì)價(jià)值的重要途徑。醫(yī)委會(huì)針對(duì)醫(yī)療衛(wèi)生方面的法律熱點(diǎn)事件，如“毒膠囊事件”、“轉(zhuǎn)基因食品”、“防控H7N9禽流感病毒”、“器官捐獻(xiàn)”等醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域的社會(huì)熱點(diǎn)，就其所涉法律問題展開研討，挖掘事件產(chǎn)生原因，分析其法律后果，并提出相應(yīng)的法律意見。研討會(huì)后，一般會(huì)制作為綜述在東方律師網(wǎng)上發(fā)布，供全體律師以及社會(huì)各界共同分享研究成果，其中有多次研討會(huì)吸引了媒體的主動(dòng)關(guān)注和報(bào)道。通過社會(huì)熱點(diǎn)事件的研討會(huì)，讓公眾聽到醫(yī)委會(huì)律師的聲音，對(duì)提高醫(yī)委會(huì)影響力起到良好的效果。
第二、研究醫(yī)療衛(wèi)生法律制度構(gòu)建
醫(yī)療衛(wèi)生體制改革牽涉方方面面，醫(yī)委會(huì)圍繞醫(yī)療衛(wèi)生法律制度，通過研討會(huì)、課題組等方式，來(lái)探討理論問題，為政策制定部門提供意見和建議。舉例如下：
1、參與《上海市醫(yī)患糾紛預(yù)防與處置辦法》的立法討論。去年，上海市政府法制辦擬制定《上海市醫(yī)患糾紛預(yù)防與處置辦法》。醫(yī)委會(huì)從第一稿開始，就全程參與，通過座談會(huì)、研討會(huì)等方式與立法部門進(jìn)行溝通交流，得到有關(guān)部門的高度肯定；
2、鑒定人出庭：由于《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》2013年1月1日修改后正式施行，其中第78條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用?！边@條規(guī)定在司法實(shí)踐中一直難以得到落實(shí)，特別是我們上海地區(qū)，由于2013年高院民一庭出現(xiàn)人事變動(dòng)，導(dǎo)致醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定人出庭的具體操作細(xì)則久拖不決，極大地?fù)p害了法律權(quán)威。鑒定人難以出庭的主要障礙在于證人保護(hù)制度的不健全，因此，醫(yī)委會(huì)一方面旗幟鮮明的呼吁盡快落實(shí)法律規(guī)定；同時(shí)，對(duì)操作細(xì)則進(jìn)行研究，提出切實(shí)可行的解決方案，報(bào)送相關(guān)部門。
第三、多種形式開展業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)
1、培訓(xùn)班。去年，我們醫(yī)委會(huì)與律師學(xué)院共同舉辦了一期“醫(yī)療損害律師實(shí)務(wù)培訓(xùn)班”，邀請(qǐng)法院、鑒定機(jī)構(gòu)、衛(wèi)生行政部門以及資深律師就醫(yī)療損害律師實(shí)務(wù)從不同的角度來(lái)解讀，受到廣大律師的歡迎。這種培訓(xùn)不僅有利于新執(zhí)業(yè)律師學(xué)習(xí)醫(yī)療損害案件的辦理，也對(duì)醫(yī)委會(huì)委員等其他資深律師有很好的提高和借鑒作用；
2、業(yè)務(wù)交流。醫(yī)委會(huì)的業(yè)務(wù)交流包括內(nèi)部業(yè)務(wù)交流以及外部業(yè)務(wù)交流。內(nèi)部業(yè)務(wù)交流主要是醫(yī)委會(huì)委員就自己擅長(zhǎng)的法律服務(wù)項(xiàng)目與其他律師進(jìn)行分享；外部業(yè)務(wù)交流則是醫(yī)委會(huì)委員走出去，與外省市律協(xié)醫(yī)委會(huì)、甚至國(guó)外醫(yī)療律師互相學(xué)習(xí)，取長(zhǎng)補(bǔ)短；
3、邀請(qǐng)相關(guān)行業(yè)專家講課。律師辦理醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)該行業(yè)有深入的了解，因此，醫(yī)委會(huì)不定期邀請(qǐng)相關(guān)行業(yè)，包括藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等行業(yè)資深人士來(lái)講解行業(yè)習(xí)慣以及專業(yè)知識(shí)。只有對(duì)行業(yè)的深入了解，才能更好為行業(yè)發(fā)展提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，為行業(yè)避免法律風(fēng)險(xiǎn)保駕護(hù)航。
第四、舉辦疑難、重點(diǎn)案件討論
無(wú)論是醫(yī)委會(huì)委員，還是其他醫(yī)療律師，在辦理案件中過程中，經(jīng)常會(huì)遇到一些疑難、復(fù)雜問題，而且有些問題帶有一定的普遍性，因此，醫(yī)委會(huì)根據(jù)律師的申請(qǐng)以及律師協(xié)會(huì)的安排，不定期舉辦疑難、重點(diǎn)案件討論會(huì)。通過疑難、重點(diǎn)案件討論，可以拓寬律師辦案思路，提高律師辦案質(zhì)量，更好地為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，保障當(dāng)事人合法權(quán)益；
第五、著書立說，制訂完善操作指引
作為專業(yè)委員會(huì)，要起到引領(lǐng)作用，需要通過一些傳播手段來(lái)實(shí)現(xiàn)目的。2012年，醫(yī)委會(huì)受律協(xié)委托，與上海市第二中級(jí)人民法院、上海市司法局共同編寫《社區(qū)常見法律糾紛調(diào)處手冊(cè)（醫(yī)療糾紛篇）》，對(duì)于醫(yī)療糾紛的概念、處理原則方法，以及不同類型醫(yī)療糾紛的調(diào)處重點(diǎn)進(jìn)行了詳細(xì)的說明，收到很好的社會(huì)效果。另外，醫(yī)委會(huì)為了規(guī)范律師辦案，指導(dǎo)新律師盡快熟悉辦案程序，組織資深律師編寫了《律師辦理醫(yī)療糾紛業(yè)務(wù)操作指引》，并根據(jù)法律法規(guī)的變化及時(shí)完善更新；
第六、常設(shè)溝通交流機(jī)制
醫(yī)療衛(wèi)生法律服務(wù)專業(yè)性強(qiáng)，行業(yè)特點(diǎn)鮮明，特別是醫(yī)患糾紛，是我國(guó)目前難以解決的一個(gè)重大社會(huì)問題，殺醫(yī)、傷醫(yī)案件頻發(fā)，對(duì)依法處理醫(yī)患糾紛提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。律師在辦理這些案件時(shí)，存在與相關(guān)部門溝通不暢，甚至難以溝通的問題，影響了辦案進(jìn)程，不利于化解矛盾、解決糾紛，因此，醫(yī)委會(huì)的宗旨之一就確定為改善律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境，因?yàn)閭€(gè)別律師的溝通，限于溝通條件、時(shí)間空間等因素，往往難以起到滿意的效果，但作為行業(yè)組織，與相關(guān)部門的積極溝通卻能收到更好的效果。
四、醫(yī)委會(huì)建設(shè)存在的困難
醫(yī)委會(huì)成立至今，雖然取得一些進(jìn)步，但也存在不少困難，這些困難有些與其他專業(yè)委員會(huì)具有共性，有些是與醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)特點(diǎn)息息相關(guān)，我重點(diǎn)介紹一下醫(yī)委會(huì)所特有的一些困難。
醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)具有兩個(gè)特殊性，一是高度的專業(yè)性，二是行政管制程度很高。醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的專業(yè)性有目共睹，其所涉及的醫(yī)學(xué)、藥學(xué)，以及器械工程學(xué)等都具有高度的專業(yè)性，而且其所服務(wù)的對(duì)象是人體，人體是世界上最復(fù)雜的一個(gè)系統(tǒng)，再加其解決人體問題的過程無(wú)法重復(fù)，一次小小的失敗就將可能導(dǎo)致機(jī)體的嚴(yán)重?fù)p傷甚至死亡，所以，對(duì)專業(yè)性要求非常高；同時(shí)，醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)無(wú)論是醫(yī)療機(jī)構(gòu)，還是藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)，都受行政部門更加嚴(yán)格的管理，比其他公司的設(shè)立、經(jīng)營(yíng)、合并、解散，行政部門的監(jiān)管更加嚴(yán)格。因此，醫(yī)委會(huì)在專業(yè)問題的培訓(xùn)上，會(huì)面臨更大的困難，要邀請(qǐng)到既熟悉醫(yī)療衛(wèi)生法律法規(guī)、又對(duì)專業(yè)問題有系統(tǒng)把握的培訓(xùn)講師（包括行業(yè)資深法務(wù)專家、行政部門法規(guī)處專家、資深法官、專業(yè)律師等），需要進(jìn)行更多的考察、花費(fèi)更大的精力；另外，醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)行政管制所帶來(lái)的弊端是有人治因素的影響，甚至有些部門、有些人員對(duì)律師有誤解、有偏見，因此，醫(yī)委會(huì)需要積極與相關(guān)部門主動(dòng)溝通，化解誤會(huì)，共同維護(hù)醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的法治環(huán)境，推進(jìn)醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)法治建設(shè)。
五、醫(yī)委會(huì)拓展創(chuàng)新的舉措
拓展創(chuàng)新醫(yī)療律師法律服務(wù)的業(yè)務(wù)領(lǐng)域不僅是全國(guó)律師協(xié)會(huì)的要求，也始終是醫(yī)委會(huì)的宗旨之一，傳統(tǒng)的醫(yī)療律師主要專注于醫(yī)療損害責(zé)任糾紛訴訟代理，醫(yī)委會(huì)在司法行政部門及律師協(xié)會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)下，通過各種方式，努力將醫(yī)療律師的法律服務(wù)業(yè)務(wù)領(lǐng)域向橫向、縱向和深處拓展創(chuàng)新。
第一、橫向拓展創(chuàng)新。將醫(yī)療律師的法律服務(wù)對(duì)象向醫(yī)療機(jī)構(gòu)和患者之外的藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)延伸。醫(yī)療律師的優(yōu)勢(shì)是熟悉醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)特點(diǎn)，并熟悉藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)終端客戶在產(chǎn)品使用過程中的存在的問題，從而對(duì)該類型企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防控更具有針對(duì)性，因此，將醫(yī)療律師的業(yè)務(wù)領(lǐng)域橫向發(fā)展至藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)能使醫(yī)療律師的法律功底“好鋼用在刀刃上”，實(shí)現(xiàn)企業(yè)和律師的雙贏。醫(yī)委會(huì)通過與衛(wèi)生法學(xué)會(huì)、相關(guān)行政主管部門以及相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)建立溝通機(jī)制，對(duì)藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等行業(yè)的疑難、熱點(diǎn)法律問題進(jìn)行研討，從而構(gòu)建平臺(tái)，將醫(yī)療律師與相關(guān)企業(yè)進(jìn)行嫁接，實(shí)現(xiàn)醫(yī)療律師法律服務(wù)的拓展創(chuàng)新。
第二、縱向拓展創(chuàng)新。醫(yī)療律師為醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)，應(yīng)當(dāng)從局限于代理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛訴訟案件，向全方位為醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)拓展創(chuàng)新。隨著鼓勵(lì)社會(huì)資本投資醫(yī)療機(jī)構(gòu)政策的逐步落實(shí)，特別是上海自貿(mào)區(qū)的設(shè)立，醫(yī)療機(jī)構(gòu)的法律服務(wù)需求涵蓋面逐步延伸，包括設(shè)立、并購(gòu)、收購(gòu)、上市、采購(gòu)、運(yùn)營(yíng)等諸多領(lǐng)域。醫(yī)療律師熟悉醫(yī)療機(jī)構(gòu)的運(yùn)營(yíng)特點(diǎn)，比較容易切入這些法律服務(wù)領(lǐng)域。醫(yī)委會(huì)從培訓(xùn)相關(guān)法律技能、開展熱點(diǎn)法律事件研討、研究醫(yī)療行業(yè)重大法律課題等方面著手，縱向拓展創(chuàng)新醫(yī)療律師的法律服務(wù)業(yè)務(wù)領(lǐng)域。
第三、深入拓展創(chuàng)新：隨著醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件相關(guān)法律、法規(guī)的調(diào)整，醫(yī)療律師深入介入醫(yī)療損害責(zé)任案件的處理成為該類型案件的客觀需求。比如，隨著民事訴訟法對(duì)鑒定人出庭的規(guī)定逐步得到落實(shí)，醫(yī)療律師從傳統(tǒng)的不參與鑒定（特別是代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)的律師）逐漸要參與到鑒定中去，并在法庭上有效質(zhì)詢鑒定人，保障當(dāng)事人合法權(quán)益；又如，隨著人民調(diào)解制度的逐步完善，律師參與到醫(yī)療損害責(zé)任案件的調(diào)解中去，為提高人民調(diào)解的合法、公平性提供專業(yè)意見，保障當(dāng)事人合法權(quán)益。●
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