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（韓國(guó)權(quán)）律師的社會(huì)角色與律師文化

日期：2009-10-14     作者：上海市尚偉律師事務(wù)所韓國(guó)權(quán)

 一、 律師的社會(huì)角色
      律師的社會(huì)角色是執(zhí)法共同體中以刑事辯護(hù)人身份維護(hù)被告人基本人權(quán)，以代理人身份維護(hù)委托人合法權(quán)益，以公平正義追求者身份維護(hù)法律正確實(shí)施的社會(huì)法律工作者。

（一）以刑事辯護(hù)人身份維護(hù)被告人基本人權(quán)。
      眾所周知，律師職業(yè)及律師制度濫觴于古羅馬時(shí)期。在公元前六世紀(jì)的雅典共和國(guó)時(shí)期律師是“辯護(hù)士”，當(dāng)時(shí)辯論式的訴訟結(jié)構(gòu)，使律師職業(yè)從其誕生之始，就是以辯護(hù)人身份出現(xiàn)在社會(huì)角色上的。
      近代律師制度獲得較大發(fā)展的背景是十七、十八世紀(jì)西方資產(chǎn)階級(jí)民主革命過(guò)程中資產(chǎn)階級(jí)對(duì)封建等級(jí)制度、宗教特權(quán)和司法專橫的斗爭(zhēng)。資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，伴隨資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家對(duì)中世紀(jì)司法專橫的強(qiáng)烈抨擊，刑事辯護(hù)制度得以在資產(chǎn)階級(jí)各國(guó)普遍建立；隨后以刑事辯護(hù)為其主要職責(zé)的律師制度也在各國(guó)相繼確立。在現(xiàn)代法治國(guó)家中，律師與檢察官、法官共同組成法律職業(yè)共同體。律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)與檢察官執(zhí)法活動(dòng)、法官司法活動(dòng)在一個(gè)國(guó)家的司法制度中具有同等重要的地位且不能互相替代。
      在我國(guó)，黨的十一屆三中全會(huì)以后，中國(guó)民主法制開(kāi)始真正進(jìn)入一個(gè)創(chuàng)建和發(fā)展時(shí)期。1979年《刑法》、《刑事訴訟法》等七個(gè)重要法律問(wèn)世，為我國(guó)律師制度的重建提供了法律根據(jù)。其中《刑事訴訟法》對(duì)辯護(hù)列出專章規(guī)定，肯定了律師在刑事訴訟中的基本作用，從而恢復(fù)了被告人的辯護(hù)人和律師制度。1980年，五屆人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)了《律師暫行條例》，為規(guī)范我國(guó)律師的迅速發(fā)展起到了重要作用。1996年5月15日八屆人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過(guò)、2007年10月28日十屆人大常委會(huì)第三十次會(huì)議修訂、自2008年6月1日起施行的《律師法》承襲了《律師暫行條例》和修訂前的《律師法》，在第三十一至第三十七條等諸多條款中規(guī)定了律師擔(dān)任辯護(hù)人原有的會(huì)見(jiàn)權(quán)、閱卷權(quán)等權(quán)利外，進(jìn)一步規(guī)定了不需公安部門批準(zhǔn)的會(huì)見(jiàn)、會(huì)見(jiàn)不被監(jiān)聽(tīng)以及辯護(hù)意見(jiàn)不被追究責(zé)任等執(zhí)業(yè)權(quán)利，這都表明了我國(guó)在法治進(jìn)程中取得的進(jìn)步在律師執(zhí)業(yè)方面的體現(xiàn)，也確實(shí)讓筆者感受到我國(guó)依法治國(guó)方略的腳步和進(jìn)程。

（二）以代理人身份維護(hù)委托人合法權(quán)益。
      依法維護(hù)委托人的合法權(quán)益，是律師的本質(zhì)屬性 。律師之所以是律師而不是別的社會(huì)角色，完全源于“依法維護(hù)委托人的合法權(quán)益”的職能定位。我國(guó)《律師法》第二條規(guī)定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！辈⑼瑫r(shí)規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益”。將律師的本質(zhì)屬性概括為依法保護(hù)委托人的合法權(quán)益，是建立律師制度的最初動(dòng)因；保證法律得到全面的、充分的實(shí)施，則是律師制度設(shè)立的目的。只有律師真正做到了依法、無(wú)條件地、絕對(duì)地為委托人服務(wù)，才能保證司法公正的實(shí)現(xiàn)。沒(méi)有律師制度，就難以保證民事法律關(guān)系的當(dāng)事人充分保障自己的合法權(quán)益，就難以保證刑事訴訟和行政訴訟中的被告人和公民充分依法為自己申辯，就難以保證無(wú)辜的人不被追究。而要達(dá)到這一目的，就要求律師在法律框架內(nèi)盡最大努力維護(hù)委托人合法權(quán)益。律師是國(guó)家通過(guò)法律設(shè)立的，但同時(shí)又要求律師必須不代表國(guó)家而只服從法律，獨(dú)立為委托人提供法律服務(wù)。律師的使命就是通過(guò)提供法律服務(wù)，來(lái)維護(hù)委托人的合法權(quán)益的。

（三）以公平正義追求者身份維護(hù)法律正確實(shí)施。
      律師本身不代表公平正義，但他追求公平正義；律師宗旨在于保障私權(quán)，維護(hù)公平正義，通過(guò)在私權(quán)與公權(quán)之間構(gòu)筑制衡機(jī)制，以制約和防范公權(quán)的濫用。律師不論代理原告，不論代理被告，不論是辯護(hù)人，不論律師從事自己職業(yè)允許從事的每一項(xiàng)工作，那都是在追求和維護(hù)公平正義。法律賦予律師的神圣職責(zé)就是通過(guò)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利的形式來(lái)追求和實(shí)現(xiàn)公平正義的，這里無(wú)論是實(shí)體法所規(guī)定的合法權(quán)利還是程序法所規(guī)定的合法權(quán)利?，F(xiàn)代國(guó)家不允許執(zhí)法者用非法的手段追訴犯罪，如刑訊逼供。律師正是發(fā)揮這樣一種抗衡作用。律師就是在這樣在一種似乎背離實(shí)體公正的努力中，爭(zhēng)取與執(zhí)法者任何可能的違法行為相抗衡，以實(shí)現(xiàn)控辯雙方的平衡，實(shí)現(xiàn)比“實(shí)體正義”更高的價(jià)值——“程序正義”。國(guó)家設(shè)立律師制度，其本意就是要通過(guò)追求“程序正義”來(lái)實(shí)現(xiàn)“實(shí)體正義”。沒(méi)有“程序正義”，也就沒(méi)有律師制度，也就不會(huì)有現(xiàn)代律師業(yè)。律師，天生就信奉“程序正義”。律師不僅信奉“程序正義”，而且信奉“程序至上”。作為法律的忠實(shí)信徒，作為法律職業(yè)人，他的職責(zé)就是幫助當(dāng)事人追求“程序正義”，并通過(guò)“程序正義”進(jìn)而實(shí)現(xiàn)“實(shí)體正義”。但是，作為一名律師，法律是他的信條，他不能為幫助當(dāng)事人追求“實(shí)體正義”而采用非法的手段，也不能因?yàn)樽非蟆皩?shí)體正義”而放棄維護(hù)“程序正義”為當(dāng)事人帶來(lái)或可能帶來(lái)的利益，對(duì)于律師而言，“程序正義”是至上的。是通過(guò)“程序正義”進(jìn)而來(lái)實(shí)現(xiàn)“實(shí)體正義”的，而不是相反。因此，我們不管是做訴訟律師也好，還是做非訴訟律師也好，律師對(duì)應(yīng)該為追求公平正義而斗爭(zhēng)，這樣才能維護(hù)法律正確實(shí)施。

（四）律師是法律職業(yè)共同體中的社會(huì)法律工作者。
      在現(xiàn)代法治國(guó)家中，律師法律制度所規(guī)定的律師職業(yè)定位：律師是一種“社會(huì)性職業(yè)”。律師的“社會(huì)性職業(yè)”主要表現(xiàn)在：第一，律師身份的社會(huì)化。律師不屬于國(guó)家公職人員，不是國(guó)家的法律工作者，而是社會(huì)法律專業(yè)工作者；第二，律師職業(yè)的社會(huì)立場(chǎng)。律師代表公眾意志和公眾社會(huì)利益，而不代表國(guó)家意志或權(quán)力意志；第三，律師面向社會(huì)提供法律服務(wù)，律師是為需要法律服務(wù)的人提供法律服務(wù)的開(kāi)放式服務(wù)的職業(yè)。美國(guó)、英國(guó)、日本等國(guó)的律師法及有關(guān)規(guī)定中，都明確規(guī)定任何社會(huì)主體皆有權(quán)得到律師的法律幫助；第四，律師職業(yè)的“社會(huì)性”屬性還表現(xiàn)為“律師自由（或者稱為獨(dú)立性）”?！奥蓭熥杂桑ɑ蛘叻Q為獨(dú)立性）”是指律師依法開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)不受非法限制，即律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)只服從于法律，不受外來(lái)干預(yù)，尤其是不受國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的干預(yù)。這是一個(gè)國(guó)家是否達(dá)到法治的重要標(biāo)志之一。
綜上所述，就律師的社會(huì)角色而言：律師是執(zhí)法共同體中以刑事辯護(hù)人身份維護(hù)被告人基本人權(quán)，以代理人身份維護(hù)委托人合法權(quán)益，以公平正義追求者身份維護(hù)法律正確實(shí)施的社會(huì)法律工作者。

二、 建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義律師文化
在我國(guó)，律師作為中國(guó)特色社會(huì)主義法律工作者，應(yīng)當(dāng)努力建設(shè)以“三個(gè)堅(jiān)持”、“三個(gè)維護(hù)”、“三個(gè)促進(jìn)”為職業(yè)內(nèi)容，以三個(gè)“業(yè)”、四個(gè)“以”為職業(yè)道德，以做公平的天使、正義的衛(wèi)士、當(dāng)事人合法權(quán)益的守護(hù)神為職業(yè)目標(biāo)的中國(guó)特色社會(huì)主義律師文化。
（一） 以“三個(gè)堅(jiān)持”、“三個(gè)維護(hù)”、“三個(gè)促進(jìn)”為職業(yè)內(nèi)容。
1、 “三個(gè)堅(jiān)持”，即堅(jiān)持黨的事業(yè)至上，堅(jiān)持人民利益至上，堅(jiān)持憲法法律至上，這是我國(guó)律師在政治責(zé)任上的表現(xiàn)。我國(guó)《憲法》規(guī)定：“社會(huì)主義制度是中華人民共和國(guó)的根本制度”，“中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”；指出“國(guó)家的根本任務(wù)是，沿著建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義的道路，集中力量進(jìn)行社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)”；規(guī)定“全國(guó)各族人民、一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則”。因此，我國(guó)律師必須要高舉中國(guó)特色社會(huì)主義偉大旗幟，堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義道路，牢固樹(shù)立依法治國(guó)、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)的社會(huì)主義法治理念，堅(jiān)定不移地做中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者、捍衛(wèi)者。
2、 “三個(gè)維護(hù)”，即維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義。這是我國(guó)律師在法定責(zé)任上的表現(xiàn)。《律師法》第二條第二款明確規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義”； 第二十八條至第三十七條又規(guī)定了律師擔(dān)任民事案件、行政案件、自訴案件自訴人、公訴案件被害人代理人，擔(dān)任刑事辯護(hù)人，擔(dān)任法律顧問(wèn)。因此，我國(guó)律師必須要“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，通過(guò)追求“程序正義”來(lái)實(shí)現(xiàn)“實(shí)體正義”，真正讓無(wú)罪者免受冤屈、讓受冤屈者洗雪冤情，促進(jìn)司法公正，全力維護(hù)我國(guó)家利益和公民、法人的合法權(quán)益。
3、“三個(gè)促進(jìn)”， 即促進(jìn)律師形象的提升，促進(jìn)法治理念的傳播，促進(jìn)社會(huì)的和諧和穩(wěn)定。這是我國(guó)律師在社會(huì)責(zé)任上的表現(xiàn)。首先，促進(jìn)律師形象的提升。要做到三個(gè)“忘”：即守道而忘勢(shì)、行義而忘利、修德而忘名。一是守道而忘勢(shì)。要規(guī)規(guī)矩矩、堂堂正正地做律師；二是行義而忘利。律師要身體力行，淡忘個(gè)人私利，維護(hù)法律的公平正義；三是修德而忘名。律師要抱定我們的執(zhí)業(yè)道德，不要急功近利、求名心切。 [1]其次，促進(jìn)法治理念的傳播。律師，首先是法律文明的布道者，然后才是法律服務(wù)的提供者。律師無(wú)論是法庭上的慷慨陳詞，還是對(duì)當(dāng)事人的循循善誘，都是通過(guò)自身的專業(yè)知識(shí)和勤勉工作，使得紙面上冷冰冰的法條轉(zhuǎn)化成了實(shí)踐中活生生的正義。律師要通過(guò)一個(gè)個(gè)具體的個(gè)案，向全社會(huì)傳播法律知識(shí)和觀念，幫助民眾樹(shù)立對(duì)法治的信仰；第三，促進(jìn)社會(huì)的和諧和穩(wěn)定。律師要著眼于定紛止?fàn)?、案結(jié)事了，依法辦理訴訟法律事務(wù)，促進(jìn)矛盾糾紛通過(guò)司法渠道得到有效解決。要依法開(kāi)展非訴訟法律事務(wù)，提供法律咨詢，預(yù)防和減少矛盾糾紛。要在黨和政府的組織下，積極參與信訪相關(guān)工作，通過(guò)釋法析理，引導(dǎo)信訪群眾依法表達(dá)訴求，為促進(jìn)息訴罷訪發(fā)揮積極作用。要發(fā)揮自身優(yōu)勢(shì)，為黨和政府處置突發(fā)公共事件提供法律服務(wù)，有針對(duì)性地做好群眾工作，自覺(jué)維護(hù)國(guó)家安全和社會(huì)政治穩(wěn)定。

（二）以三個(gè)“業(yè)”、四個(gè)“以”為職業(yè)道德。
1、 把握三個(gè)“業(yè)”。第一就是專業(yè)，我們經(jīng)常講律師是吃專業(yè)飯的，這是一個(gè)需要高度智慧高度技巧的專業(yè)，所以我們要把律師從職業(yè)提升到專業(yè)。第二是行業(yè)。要立足從專業(yè)上升到行業(yè)，任何一個(gè)律師就代表一個(gè)行業(yè)，比如社會(huì)上對(duì)律師產(chǎn)生好的印象或壞的印象有可能就通過(guò)一個(gè)律師來(lái)體現(xiàn)。所以任何一個(gè)律師都要考慮我是這個(gè)行業(yè)的一部分，我就是這個(gè)行業(yè)的形象代表。第三，我們應(yīng)該把律師當(dāng)成一項(xiàng)事業(yè)，一項(xiàng)終生追求的事業(yè)。
2、明確四個(gè)“以”。第一，要以法為業(yè)。以終生追求法律至上為永遠(yuǎn)不變的信仰；第二，要以德為本。恪守職業(yè)道德，表現(xiàn)職業(yè)良心，永遠(yuǎn)是一個(gè)律師的基本道德素養(yǎng)；第三，要以質(zhì)取勝。質(zhì)量如何，既能展現(xiàn)律師的水平，更能體現(xiàn)律師的能力；第四，要以誠(chéng)取信。不講誠(chéng)信，不用說(shuō)做律師，連做人都很困難了。

（三）以做公平的天使、正義的衛(wèi)士、當(dāng)事人合法權(quán)益的守護(hù)神為職業(yè)目標(biāo)。
1、做公平的天使。維護(hù)社會(huì)的公平是律師的本質(zhì)屬性和價(jià)值體現(xiàn)，也是律師的根本追求之所在。為了正確發(fā)揮律師應(yīng)有的“公平天使”作用，首先要求我們能認(rèn)識(shí)到新時(shí)代的律師，決不同于舊時(shí)代的“訟師”。律師尊崇的是事實(shí)和法律，致力的是國(guó)家法律的正確實(shí)施和社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定有序，追求的是社會(huì)的公平?！霸A師”仰仗的是對(duì)事理的詭辯，對(duì)法律的歪曲，一味追求的是訟費(fèi)等自身的利益，這就決定了“訟師”必然是挑詞架訟，無(wú)理纏訟，唯恐天下紛爭(zhēng)不起。律師、“訟師”一字之差，性質(zhì)、境界天壤之別；作為律師，他應(yīng)該還有比錢更重要的、比錢更需要的----那就是人權(quán)、那就是公平。因此，我們不管是做訴訟律師也好，還是做非訴訟律師也好，律師對(duì)應(yīng)該為權(quán)利而斗爭(zhēng)。其次，做公平的天使，面對(duì)社會(huì)的不平之事，律師應(yīng)當(dāng)有拍案而起的仗義執(zhí)言和慷慨陳辭的豪氣激情，不是這樣的話，我們律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)就會(huì)失去良知和動(dòng)力。但是我們也應(yīng)當(dāng)看到，社會(huì)公平的維護(hù)和追求，絕不僅僅是靠一腔熱血和激情就能實(shí)現(xiàn)的。面對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的矛盾，我們要求得公平的實(shí)現(xiàn)、正義的伸張，更需要審慎處事，更需要追求實(shí)效的理智。在構(gòu)建和諧社會(huì)中，我們律師應(yīng)當(dāng)成為疏導(dǎo)社會(huì)過(guò)激情緒，引導(dǎo)群眾依法、有序主張權(quán)利的引領(lǐng)者。第三，我們律師既要堅(jiān)持全面維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的原則，又要掌握審時(shí)度勢(shì)、趨利避害，為當(dāng)事人爭(zhēng)取利益最大化的策略來(lái)實(shí)現(xiàn)公平。
2、做正義的衛(wèi)士。律師工作是以追求和實(shí)現(xiàn)正義為終極目標(biāo)的。只是，律師所追求的正義，是通過(guò)其職業(yè)的存在，通過(guò)一個(gè)個(gè)具體的個(gè)案，來(lái)實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的。律師的設(shè)立是對(duì)公權(quán)力的制約，是維系法律的公正和正義。律師本身不代表正義，但他追求正義。律師不論代理原告，不論代理被告，不論是辯護(hù)人，不論律師從事自己職業(yè)允許從事的每一項(xiàng)工作，那都是在追求和維護(hù)正義。法律賦予律師的神圣職責(zé)就是通過(guò)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利的形式來(lái)追求和實(shí)現(xiàn)正義的，這里無(wú)論是實(shí)體法所規(guī)定的合法權(quán)利還是程序法所規(guī)定的合法權(quán)利。對(duì)于律師而言，只要是當(dāng)事人的合法權(quán)利，律師都應(yīng)當(dāng)維護(hù)，這樣，律師就是在與實(shí)體法或者說(shuō)“實(shí)體正義”相對(duì)抗，表面上似乎在與法律相對(duì)抗。然而，這正是律師的天職，是法律賦予律師的神圣職責(zé)，也正是國(guó)家設(shè)立律師制度的本意。
3、做當(dāng)事人合法權(quán)益的守護(hù)神。當(dāng)事人是律師存在的基礎(chǔ)之一，正是當(dāng)事人的需求，才造就了律師職業(yè)存在的市場(chǎng)。而當(dāng)事人委托律師也正是期望通過(guò)律師的法律知識(shí)和技巧的運(yùn)用，幫助其保護(hù)切身利益。美國(guó)著名辯護(hù)律師德肖微茨在《最好的辯護(hù)》一書(shū)中寫(xiě)道：“只要我決定受理這個(gè)案子，擺在面前的就只有一個(gè)日程——打贏這場(chǎng)官司。我將全力以赴， 用一切合理合法的手段把委托人解救出來(lái)， 不管這樣做會(huì)產(chǎn)生什么后果。即使我了解到有一天我為之辯護(hù)的委托人可能會(huì)再次出去殺人，我也不打算對(duì)幫助這些謀殺犯開(kāi)脫罪責(zé)表示歉意， 或感到內(nèi)疚， 因?yàn)檫@類事從來(lái)沒(méi)有發(fā)生過(guò)， 我不敢說(shuō)真發(fā)生了那樣的事我會(huì)作何感想。我知道我會(huì)為受害者感到難過(guò)， 但我希望我不會(huì)為自己的所作所為后悔，就像一個(gè)醫(yī)生治好一個(gè)病人，這個(gè)人后來(lái)殺了一個(gè)無(wú)辜的人是一個(gè)道理?！?委托人付費(fèi)，律師為其提供法律服務(wù)或幫助，維護(hù)其合法權(quán)益是其天職；但同時(shí)，律師維護(hù)委托人合法權(quán)益必須依法進(jìn)行，不能不擇手段，不計(jì)后果，因?yàn)槁蓭熗瑫r(shí)肩負(fù)著維護(hù)社會(huì)公平和正義的責(zé)任。要求律師在法律框架內(nèi)盡最大努力維護(hù)委托人合法權(quán)益，要有火一般的熱情去做當(dāng)事人合法權(quán)益的守護(hù)神。