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《上海律師》
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（金玉來(lái)）回顧過(guò)去，展望未來(lái)——紀(jì)念律師制度恢復(fù)30周年
日期：2009-06-01 作者：金玉來(lái)
今年是我國(guó)律師制度恢復(fù)30周年，也是上海律師在推進(jìn)法治化的同時(shí)努力為建設(shè)“兩個(gè)中心”奮斗的一年。作為一名律師，更作為一位海事和航空領(lǐng)域的律師，在律師制度愈加完善，航運(yùn)中心被人們廣泛關(guān)注的時(shí)代，我感受頗深。
我1986年畢業(yè)于華東政法大學(xué)法律系，畢業(yè)后分到了中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)下屬的專業(yè)涉外律師事務(wù)所工作，1998年又創(chuàng)立了第一批的合伙制律師事務(wù)所—上海市凱榮律師事務(wù)所。
在執(zhí)業(yè)的23年里，我共辦理各類案件2000余件，涉及海運(yùn)、航空、保險(xiǎn)、貨運(yùn)領(lǐng)域，先后擔(dān)任30多家單位的法律顧問(wèn)。在漫長(zhǎng)的執(zhí)業(yè)生涯中，我體會(huì)到：認(rèn)真辦案不僅要有吃苦耐勞，永不言敗的精神，還要有針對(duì)糾紛問(wèn)題抓大放小，靈活運(yùn)用專業(yè)知識(shí)的大局觀，這樣才能最大程度地為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。
本著這樣的信念，我?guī)ьI(lǐng)著我的團(tuán)隊(duì)一路奮進(jìn)在法治航線上，雖然前路一望無(wú)際，難免使我們迷失方向，雖然在航行中風(fēng)浪不斷，充滿坎坷，讓我們受傷，但我時(shí)刻緊握方向盤(pán)，使我們的團(tuán)隊(duì)能夠安全地駛向目的港。
在這個(gè)過(guò)程中有三個(gè)案件讓我感觸頗深，久久不能忘懷。第一起案件發(fā)生在2001年，是浙江省紡織品進(jìn)出口集團(tuán)有限公司訴臺(tái)灣立榮海運(yùn)股份有限公司無(wú)提單交貨的海商案件。該起涉臺(tái)具有政治敏感性的案件經(jīng)上海海事法院、上海市高級(jí)人民法院和最高人民法院一審、二審、再審，并根據(jù)《臺(tái)灣大陸關(guān)系法》在臺(tái)灣歷經(jīng)桃源地方法院、臺(tái)灣高級(jí)法院、臺(tái)灣最高法院的審理，最終中國(guó)大陸的商事判決第一次得到了臺(tái)灣最高司法機(jī)構(gòu)的承認(rèn)和執(zhí)行，在中國(guó)媒體上引起轟動(dòng)，《人民日?qǐng)?bào)》、《中國(guó)法制報(bào)》、《國(guó)際商報(bào)》都進(jìn)行了大幅報(bào)道。該起涉及人民幣3200萬(wàn)的訴訟案歷時(shí)8年，雙方終于在今年握手言和，圓滿結(jié)束。在此8年的訴訟過(guò)程中，我們團(tuán)隊(duì)依靠扎實(shí)的法律功底和兢兢業(yè)業(yè)的工作作風(fēng)，用我們的智慧，不僅圓滿地解決了這起在伊拉克石油換食品的背景下的運(yùn)輸糾紛，還對(duì)我國(guó)《海商法》有關(guān)“托運(yùn)人”的概念，根據(jù)國(guó)際公約進(jìn)行了完美的詮釋，充分地保護(hù)了FOB國(guó)際銷售合同項(xiàng)下的中國(guó)公司因?yàn)楹贤?guī)定而沒(méi)有在提單上顯示為“托運(yùn)人”的權(quán)利。該案的最終判決也及時(shí)地刊登在最高人民法院的公報(bào)上，成為最高人民法院指導(dǎo)全國(guó)11家海事法院審案的經(jīng)典案例，并最終促使最高人民法院根據(jù)此案的精神，對(duì)“托運(yùn)人”包含未顯示在提單上的“實(shí)際交貨人”做出了明確的司法解釋，極大地推動(dòng)了中國(guó)《海商法》的立法發(fā)展。同時(shí)，也以此案為根基，中國(guó)最高人民法院和臺(tái)灣當(dāng)局最近簽訂了互相承認(rèn)對(duì)方生效商事判決的協(xié)議。
第二起案件則發(fā)生在2004年，該案涉及的相關(guān)利益方包括中國(guó)、朝鮮、新加坡3個(gè)國(guó)家，還涉及到《國(guó)際貿(mào)易法》、《海商法》等多體系的法律。在辦案過(guò)程中不僅要掌握信用證、航海日志、提單等外貿(mào)專業(yè)知識(shí)，還要熟練地運(yùn)用現(xiàn)場(chǎng)取證、訴前保全、司法扣船等多種法律手段。這起案件時(shí)間緊、壓力大，在案件處理過(guò)程中還驚動(dòng)了朝鮮駐華大使館和中國(guó)外交部，案件處理的好壞還可能引起中朝兩國(guó)間的外交爭(zhēng)端。
案件的由來(lái)是2004年3月，中谷糧油集團(tuán)公司與新加坡TOEPFER INTERNATIONAL PTE.LTD.簽訂買賣合同，向其購(gòu)買泰國(guó)大米10000噸。合同約定裝運(yùn)期為2004年4月30日前，結(jié)算方式為不可撤銷的即期信用證。2004年4月底，該批存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題的大米在泰國(guó)曼谷港交由巴拿馬光芒國(guó)際運(yùn)輸公司所屬的“光芒”輪開(kāi)始裝運(yùn)，5月2日結(jié)束裝運(yùn)。新加坡公司為了掩蓋其違約提供不合格大米和延遲裝運(yùn)的事實(shí)，竟要求該輪的船長(zhǎng)實(shí)施海運(yùn)欺詐行為-- 倒簽提單及簽發(fā)清潔提單，簽發(fā)了9200噸大米已在4月30日全部裝船的清潔提單，并據(jù)此憑符合信用證裝運(yùn)期的提單向銀行成功地議付了250萬(wàn)美元的貨款。2004年5月16日，該批大米運(yùn)抵上海港碼頭卸貨，在卸貨的過(guò)程中，中谷集團(tuán)發(fā)現(xiàn)大米存在嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，并通過(guò)律師向海事法院申請(qǐng)《調(diào)查令》獲悉船方存在著嚴(yán)重的海事欺詐行為，為此本律師事務(wù)所立即向海事法院遞交了《扣船申請(qǐng)書(shū)》，并將這艘3小時(shí)后即將離開(kāi)上海港的“光芒輪”扣押。然而我們24小時(shí)后驚訝地獲悉，該船雖懸掛巴拿馬旗，但其實(shí)質(zhì)屬于朝鮮情報(bào)機(jī)構(gòu)控制的船舶，船上的船員也均為朝鮮公民。朝鮮方面已通過(guò)駐華大使館向中國(guó)外交部提出嚴(yán)重抗議，并要求中國(guó)政府無(wú)條件地立即釋放該扣押的船舶。
面對(duì)可能會(huì)涉及中朝兩國(guó)外交爭(zhēng)端的案情，我們對(duì)此案也是高度重視，如何兼顧兩國(guó)關(guān)系又能維護(hù)當(dāng)事人的利益成為此案的關(guān)鍵。在對(duì)案情做了詳細(xì)分析后，我們認(rèn)為：首先，對(duì)“光芒”輪進(jìn)行扣押是我方當(dāng)事人的合法權(quán)利，中國(guó)海事法院根據(jù)我方當(dāng)事人提供的證據(jù)依法進(jìn)行扣押于法有據(jù)，扣押的船舶也是通常的商務(wù)船舶，并不是執(zhí)行國(guó)家公務(wù)的可以享受外交豁免的船舶。其次，根據(jù)披露的事實(shí)，“光芒”輪為了保護(hù)其自己的權(quán)益，在實(shí)施倒簽提單行為前已經(jīng)獲得了新加坡公司提供的擔(dān)保函。因此，“光芒輪”最終的損失應(yīng)該由新加坡公司承擔(dān)。為了妥善地解決此案，一方面，我們要求“光芒”輪船東積極聯(lián)系新加坡公司，并要求其對(duì)我方的經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償，以便被扣押的船舶盡快地釋放，投入正常的運(yùn)營(yíng)；另一方面，我們也積極與我方當(dāng)事人溝通，反復(fù)核實(shí)他們實(shí)際的經(jīng)濟(jì)損失，并要求他們立即變賣有關(guān)有質(zhì)量問(wèn)題的大米，將損失降低到最小程度，為和解此案創(chuàng)造有利條件。
盡管我們向朝方釋放了我們友好解決爭(zhēng)端的善意，但朝方代表卻頑固地認(rèn)為我們的扣船舉措視朝鮮的國(guó)家尊嚴(yán)于不顧，堅(jiān)決要求先放船后解決損失問(wèn)題，從而把一個(gè)法律問(wèn)題帶到了政治舞臺(tái)上，使得我方想用法律解決問(wèn)題的想法受到阻礙，當(dāng)時(shí)外交部為了避免外交爭(zhēng)端，也給我方當(dāng)事人和律師施加了很大的壓力，給我們辦案帶來(lái)了極大的困擾。然而，當(dāng)今法制體系對(duì)訴訟當(dāng)事人的民事權(quán)利還是有比較充分的保障的，使得律師能夠相對(duì)自由地運(yùn)用法律辦案。我們一方面據(jù)理力爭(zhēng)，向外交部官員和朝鮮公使闡明我們的立場(chǎng)；另一方面，也站在政治的高度，提出了庭外和解解決糾紛的方案。當(dāng)時(shí)正值夏天，天氣炎熱，再加上朝方當(dāng)事人的態(tài)度并不友善，但我們并未因此有所懈怠和退卻，積極與對(duì)方當(dāng)事人包括新加坡公司代表進(jìn)行多次談判，最終在不影響中朝兩國(guó)友好的前提下，為我方當(dāng)事人中谷集團(tuán)爭(zhēng)得了應(yīng)有的利益，使這起驚動(dòng)中朝政治舞臺(tái)的案件得以圓滿解決，該案也被收入上海海事法院當(dāng)年的年鑒，圖文并茂地被記錄下來(lái)。
第三起案件就是2006年底乘客許軍杰夫婦訴阿聯(lián)酋航空公司案。此案在2007年1月的《新聞晨報(bào)》社會(huì)版中，用了醒目的標(biāo)題和較大的版面刊登了乘客許軍杰夫婦狀告阿聯(lián)酋航空公司拒載案，受到廣泛的社會(huì)關(guān)注，頗有社會(huì)影響力。而阿聯(lián)酋航空公司作為一家積極拓展中國(guó)航空市場(chǎng)并作為中國(guó)2008年北京奧運(yùn)會(huì)贊助商的航空公司，立即指示我們進(jìn)行應(yīng)訴抗辯。這起案件盡管標(biāo)的小，但是作為擁有全球最佳航空服務(wù)聲譽(yù)的阿聯(lián)酋航空公司，實(shí)在輸不起這起訴訟，如果一旦敗訴，此案經(jīng)媒體報(bào)道，肯定會(huì)在奧運(yùn)期間給它帶來(lái)極大的負(fù)面影響，造成不可估量的商業(yè)損失。
案件的由來(lái)是2006年9月，原告許軍杰夫婦參加由上海航空國(guó)際旅游有限公司組織的埃及出境游。2006年9月29日晚，兩原告在上海浦東國(guó)際機(jī)場(chǎng)登上了被告阿聯(lián)酋航空公司的EK303次航班，準(zhǔn)備前往埃及。在等待飛機(jī)起飛期間，原告許軍杰對(duì)身邊的同伴說(shuō)不知腹部還是膽部劇烈疼痛，同伴遂告知乘務(wù)員并要求提供藥物。機(jī)務(wù)人員對(duì)此非常重視，與原告許軍杰交談并請(qǐng)示機(jī)長(zhǎng)后，考慮到此次航程約10個(gè)小時(shí)和許軍杰的生命安全，機(jī)務(wù)人員決定讓許軍杰離機(jī)。原告許軍杰不愿離機(jī)，與機(jī)務(wù)人員發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，僵持約30分鐘后，許軍杰夫婦才離開(kāi)飛機(jī)。此后，許軍杰認(rèn)為阿聯(lián)酋航空公司機(jī)務(wù)人員拒載其乘機(jī)，并在大眾面前強(qiáng)行讓其離機(jī)的行為極大傷害了其人格尊嚴(yán)，造成其精神的極大痛苦，遂將阿聯(lián)酋航空公司訴至法院，要求其公開(kāi)賠禮道歉，并賠償相關(guān)的經(jīng)濟(jì)損失。
鑒于本案的社會(huì)影響力很大，作為阿聯(lián)酋航空公司委請(qǐng)的律師，我也不敢怠慢。我積極努力地調(diào)查取證，在理清思路、明確關(guān)系后，我發(fā)現(xiàn)本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于阿聯(lián)酋航空公司的拒載行為是否合法?是否構(gòu)成對(duì)原告的名譽(yù)權(quán)的侵權(quán)？在查閱了相關(guān)的證據(jù)以后，我們認(rèn)為：第一：許軍杰健康狀況不符合長(zhǎng)途飛行，阿聯(lián)酋航空公司知悉該情況后，有權(quán)且有義務(wù)根據(jù)國(guó)際航協(xié)和中國(guó)民航局的相關(guān)規(guī)定，拒絕承運(yùn)此類乘客，以保證航程全體乘客的安全，而且機(jī)票上的航空運(yùn)輸總條件也涵括了此種規(guī)定。因此，航空公司作出的拒載決定沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)。第二：所謂名譽(yù)權(quán)是指自然人和法人就其自身屬性和人格價(jià)值所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)所享有的權(quán)利。依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，是否構(gòu)成對(duì)名譽(yù)權(quán)或者人格尊嚴(yán)的侵害，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人被損害的事實(shí)和行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)來(lái)認(rèn)定。盡管阿聯(lián)酋航空公司工作人員對(duì)原告作出了拒載的決定，但是在整個(gè)過(guò)程中都是采取溫和的方法勸其主動(dòng)離機(jī)并提供離機(jī)后的附隨服務(wù)，不存在侵犯其人格和造成其精神損害的事實(shí)。同時(shí)，原告也沒(méi)有任何證據(jù)能夠證明，被告阿聯(lián)酋航空公司的拒載行為具有主觀過(guò)錯(cuò)，并且造成了原告名譽(yù)或者人格尊嚴(yán)上的損失。因此，我提出被告不需要為拒載行為承擔(dān)任何法律責(zé)任。此案經(jīng)浦東新區(qū)人民法院和上海第一中級(jí)人民法院審理，我的辯護(hù)意見(jiàn)最終被法院全部接納。本案的勝訴可以說(shuō)不僅維護(hù)了我方當(dāng)事人的權(quán)利和對(duì)外形象，也為其他航空公司處理類似事件提供了一個(gè)指引性的判例。為此，上?！肚嗄陥?bào)》還就此案發(fā)表了“消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)理性維權(quán)”的評(píng)論文章。
回想過(guò)去的23年，我總會(huì)忍不住細(xì)細(xì)品味各案的滋味，雖然一路有辛酸、有感觸、有喜悅、有困惑，雖然青春年華已被工作占據(jù)，皺紋也悄悄地爬上了我曾經(jīng)年輕的臉龐，但我并不后悔成為一名律師。在今后的執(zhí)業(yè)過(guò)程中，我將時(shí)刻保持年輕的心態(tài)，充沛的活力，為兩個(gè)中心的建設(shè)提供法律上的服務(wù)，為成為一名優(yōu)秀律師而不斷努力，開(kāi)拓法治的另一片天空。
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